Административно-хозяйственные санкции за невыполнение
норматива по трудоустройству инвалидов:
когда можно не платить
ВОПРОС: Фонд социальной защиты инвалидов (ФСЗИ) настаивает на применении к предприятию административно-хозяйственной санкции за несоблюдение норматива трудоустройства инвалидов. Рабочие места на предприятии для инвалидов были созданы, но служба занятости, будучи оповещенной о наличии вакантных мест, не направила на предприятие инвалидов для трудоустройства. Правомерно ли применение данной санкции?
ОТВЕТ: Проблема уплаты штрафных санкций за нетрудоустройство инвалидов существует давно*. Проанализируем аргументацию Фонда социальной защиты инвалидов и выясним, какие контраргументы могут ему противопоставить смелые плательщики.
Позиция Фонда инвалидов
ФСЗИ последовательно утверждает, что предприятия сами должны искать инвалидов для трудоустройства и уплачивать административно-хозяйственные санкции при невыполнении установленных нормативов трудоустройства (см. его письма от 28.02.2007г. №1/6-117, от 16.05.2008г. № 1/6-155/06, от 06.11.2008г. № 1/6-481/06, от 24.02.2009 г. № 1/6-63/06, от 03.08.2009г. № 1/6-377/06).
Основным аргументом ФСЗИ является ч. 3 ст. 19 Закона Украины от 21.03.91 г. № 875-ХІІ «Об основax социальной защищенности инвалидов в Украине» (далее - Закон об инвалидах), где указано, что предприятия самостоятельно осуществляют трудоустройство инвалидов.
Это правило появилось в Законе 1 января 2006 года и стало формальным основанием для применения штрафов к многим СПД.
Напомним, что согласно ч. 1 ст. 19 Закона об инвалидах для предприятий, учреждений, организаций, в том числе предприятий, организаций общественных организаций инвалидов, физических лиц, использующих наемный труд, установлен норматив рабочих мест для трудоустройства инвалидов в размере четырех процентов среднеучетной численности штатных работников учетного состава за год, а если на предприятии работают от 8 до 25 человек - в количестве одного рабочего места*.
Также Фонд ссылается на ч. 3 ст. 18 Закона об инвалидах, согласно которой «предприятия, учреждения, организации, физические лица, использующие наемный труд, обязаны выделять и создавать рабочие места для трудоустройства инвалидов, в том числе специальные рабочие места, создавать для них условия труда с учетом индивидуальных программ реабилитации и обеспечивать другие социально-экономические гарантии, предусмотренные действующим законодательством, предоставлять государственной службе занятости информацию, необходимую для организации трудоустройства инвалидов, и отчитываться Фонду социальной защиты инвалидов о занятости и трудоустройстве инвалидов в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины».
При этом, по мнению ФСЗИ, государственная служба занятости в соответствии с Законом Украины «О занятости населения» лишь содействует трудоустройству инвалидов, состоящих на учете и зарегистрированных в качестве безработных. Обязанность же по трудоустройству инвалидов в соответствии с установленным Законом нормативом возлагается исключительно на предприятия, учреждения, организации, в том числе предприятия, организации общественных организаций инвалидов, физических лиц, использующих наемный труд.
Кроме административно-хозяйственных санкций за негрудоустройство инвалидов Фонд настаивает на применении к таким нерадивым СПД штрафа согласно ч. 2 ст. 188-1 Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее - КУоАП). В данной статье речь идет о штрафе за невыполнение должностным лицом, пользующимся правом принимать на работу и увольнять с работы, физическим лицом, использующим наемный труд, норматива рабочих мест для трудоустройства инвалидов в размере от десяти до двадцати необлагаемых налогом минимумов доходов граждан (от 170 до 340 грн). Согласно же ст. 255 КУоАП право на составление протокола об админправонарушении по данной статье принадлежит Министерству труда и социальной политики Украины и его органам (то есть в том числе и Фонду социальной защиты инвалидов), а применяет штраф - суд.
Поэтому осторожных плательщиков от проблем с Фондом может спасти лишь реальное трудоустройство инвалидов.
Смелые же плательщики могут спорить с Фондом социальной защиты инвалидов и требовать неприменения санкций в тех случаях, когда рабочие места для инвалидов были созданы, а инвалиды по разного рода причинам реально трудоустроены не были.
Наша позиция
Мы считаем, что требование ФСЗИ об уплате административно-хозяйственных санкций за нетрудоустройство инвалидов, если рабочие места на предприятии были созданы, но служба занятости, будучи оповещенной о наличии вакантных мест, не направила на предприятие инвалидов для трудоустройства, является незаконным. Аргументов для того, чтобы отстоять свою правоту, - достаточно.
Но - обо всем по порядку.
Подход Фонда, согласно которому предприятия должны самостоятельно искать инвалидов, означает, что по сути платежи в этот Фонд являются самым натуральным налогом.
Между тем административно-хозяйственные санкции за нетрудоустройство инвалидов согласно Закону «О системе налогообложения» не относятся к налогам и сборам. Поэтому на процедуру применения таких штрафов должны распространяться нормы, регулирующие общий порядок применения административно-хозяйственных санкций.
Сам Фонд формально подтверждает, что административно-хозяйственная санкция за нетрудоустройство инвалидов налогом не является. Но это не мешает ему считать, что уплата таких санкций является денежным обязательством, альтернативным обязательству самостоятельно осуществить трудоустройство инвалидов (см. упомянутое выше письмо ФСЗИ от 24.02.2009г. № 1/6-63/06). Мы с таким выводом не согласны и считаем, что в данном случае необходимо руководствоваться нормами Хозяйственного кодекса Украины (далее - ХКУ).
В соответствии со ст. 218 ХКУ основанием хозяйственно-правовой ответственности является совершенное правонарушение в сфере хозяйствования. Предприятие несет ответственность, если не докажет, что все зависящие от него меры для предотвращения правонарушения были им предприняты.
Для применения административно-хозяйственной санкции за нетрудоустройство инвалидов нужно доказать наличие состава правонарушения. Поэтому важно ответить на вопрос: должно ли предприятие уплачивать штраф, если на нем были созданы рабочие места для инвалидов, им была предоставлена информация о наличии вакансий в центр занятости, но фактически инвалиды не были трудоустроены? Другими словами, предприятие должно само организовывать рабочие места для инвалидов, их находить и затем трудоустраивать или направлять инвалидов на предприятия должны центры занятости?
На наш взгляд, предприятию достаточно создать рабочие места для инвалидов и предоставить информацию о наличии вакансий в центр занятости. СПД не обязаны во избежание штрафа силком затаскивать инвалидов на работу. Аргументируем нашу точку зрения.
ФСЗИ полностью игнорирует ч. 1 ст. 18 Закона об инвалидах, где указано, что обеспечение прав инвалидов на трудоустройство и оплачиваемую работу, в том числе с условием выполнения работы на дому, осуществляется путем их непосредственного обращения на предприятия, в учреждения, организации или в государственную службу занятости.
А согласно ч. 3 ст. 19 Закона об инвалидах
«предприятия, учреждения, организации, в том числе предприятия, организации общественных организаций инвалидов, физические лица, использующие наемный труд, самостоятельно осуществляют трудоустройство инвалидов в счет нормативов рабочих мест исходя из требований статьи 18 настоящего Закона».
Кроме того, ч. 3 ст. 18-1 Закона об инвалидах устанавливает, что государственная служба занятости осуществляет поиск подходящей работы в соответствии с рекомендациями МСЭК, квалификацией и знаниями инвалида, с учетом его пожеланий. А согласно ч. 4 ст. 18-1 Закона об инвалидах государственная служба занятости может за счет ФСЗИ предоставлять дотацию работодателям на создание специальных рабочих мест для инвалидов, зарегистрированных в государственной службе занятости.
Таким образом, в Законе об инвалидах не сказано, что предприятия самостоятельно осуществляют поиск и подбор инвалидов для трудоустройства, а указано, что предприятия самостоятельно осуществляют трудоустройство.
Термин «самостоятельно осуществляют трудоустройство инвалидов» можно толковать как обязанность СПД в рамках установленных нормативов самостоятельно устроить инвалидов, направленных службой занятости или обратившихся на предприятие. Слово «самостоятельно» можно трактовать, например, и как трудоустройство инвалидов без получения дотаций (от центра занятости на создание рабочих мест).
Да и с точки зрения здравого смысла - как предприятие может выполнить «инвалидный» норматив при отсутствии нетрудоустроенных инвалидов в регионе либо нежелании таких инвалидов работать ?
Позиция судов
Высшие судебные инстанции - ВСУ и Вадсуд - на сегодняшний день в данном вопросе поддерживают налогоплательщиков.
Так, в Справке Вадсуда о результатах изучения и обобщения судебной практики применения статей 19, 20 Закона Украины «Об основах социальной защищенности инвалидов в Украине» от 23.08.2007 г. указывается:
«4. Судам в соответствии со статьей 71 КАС надлежит по каждому делу всесторонне проверять все обстоятельства дела. В частности, следует учитывать, что трудоустройству инвалида предшествуют создание ответчиком рабочих мест в соответствии с установленным нормативом и информирование органов трудоустройства о наличии вакантных мест.
Если ответчиком приняты все предусмотренные действующим законодательством меры по обеспечению трудоустройства инвалидов, на него не может быть возложена ответственность.
Кроме того, суды должны выяснять, направлялись ли органами трудоустройства инвалиды к работодателям и причины их нетрудоустройства».
В пользу СПД вынесены также Постановления ВСУ от 22.12.2009 г. № 09/229, от 02.02.2010г. № 10/03 (доведены до сведения административных судов письмом Вадсуда от 30.03.2010 г. № 422/11/13-10), от 08.06.2010г. №10/72 (доведено до сведения административных судов письмом Вадсуда от 16.07.2010г. № 1089/11/13-10), определение Вадсуда от 28.10.2009г. № К-25835/08.
По мнению судов, предприятие не должно уплачивать штраф, если на нем были созданы рабочие места для инвалидов и им была предоставлена информация о наличии вакансий в центр занятости.
Верховный суд отмечает, что административно-хозяйственные санкции за не занятые инвалидами рабочие места не являются налогом, сбором (обязательным платежом), обязательная уплата которых предусмотрена Конституцией Украины и Законом «О системе налогообложения», а являются мерой воздействия к правонарушителю в сфере хозяйствования в связи с совершением правонарушения.
В случае же ненаправления уполномоченными органами (центрами занятости) необходимого количества инвалидов для трудоустройства, отсутствия в населенном пункте по местонахождению СПД инвалидов, желающих трудоустроиться, можно говорить об отсутствии состава правонарушения, в силу чего на СПД не может быть возложена ответственность (см. упомянутые выше Постановления ВСУ от 02.02.2010 г. № 10/03 и от 22.12.2009г. № 09/229).
_____________________
* Порядок уплаты предприятиями, учреждениями, организациями и физическими лицами, использующими наемный труд, суммы административно-хозяйственных санкций и пени за невыполнение норматива рабочих мест для трудоустройства инвалидов утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины от 31.01.2007г. № 70 «О реализации статей 19 и 20 Закона Украины "Об основах социальной защищенности инвалидов в Украине"».
"Бухгалтер" № 37, октябрь (I) 2010 г.
Подписной индекс 74201