Установлены критерии риска
легализации (отмывания) доходов,
полученных преступным путем,
или финансирования терроризма
И вот нам вновь пришлось вспомнить о финансовом мониторинге. Позволим себе напомнить, что 20 августа 2010 года вступил в силу Закон N 2258. В «ЭА» N 38/2010 (с. 14) мы уже рассказывали о порядке постановки субъектов финансового мониторинга на учет. Теперь же речь пойдет о критериях риска легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
11 октября 2010 года под N 909/18204 Минюст зарегистрировал Приказ N 126, которым были утверждены критерии риска легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Укажем, что, в соответствии с ч. 2 ст. 6 Закона N 2258, субъекты первичного финансового мониторинга обязаны в процессе финансового мониторинга:
- выявлять финансовые операции, подлежащие обязательному и внутреннему финансовому мониторингу;
- сообщать Госкомфинмониторинга о финансовых операциях, подлежащих обязательному или внутреннему финансовому мониторингу, а также об операциях, относительно которых есть основания подозревать, что они связаны с финансированием терроризма;
- выяснять цель и характер будущих деловых отношений с клиентами;
- постоянно обновлять информацию о содержании деятельности клиента и его финансовом состоянии;
- проводить анализ соответствия финансовых операций клиента информации о содержании его деятельности и финансовом состоянии.
В свою очередь, ч. 3 ст. 6 Закона N 2258 говорит о том, что такие субъекты обязаны во время проведения финансовых операций самостоятельно принимать предупредительные меры относительно клиентов, деятельность которых свидетельствует о повышенном риске совершения ими таких операций. Причем делать они это должны с учетом критериев риска, утвержденных Госкомфинмониторига. Теперь нее Госкомфинмониторига разработал, а Минюст зарегистрировал нормативный акт, определяющий такие критерии риска.
Как установлено в ч. 2 ст. 11 Закона N 2258, оценивание риска отмывания доходов, полученных преступным путем, должно проводиться по:
- типу клиента;
- географическому расположению страны регистрации;
- виду товаров и услуг.
В соответствии с п. 2 Приказа N 126 применять данные критерии риска в своей работе обязаны банки, страховщики, кредитные союзы, ломбардные и другие финансовые учреждения, товарные и фондовые биржи, профессиональные участники рынка ценных бумаг, операторы почтовой связи.
Не стоит также забывать и об адвокатах, нотариусах, юридических, бухгалтерских и аудиторских фирмах, ювелирных магазинах, которые продают драгоценности за наличный расчет. В данную категорию также попадают посреднические фирмы, осуществляющие свою деятельность на рынке недвижимости.
Сотрудничество с клиентами из каких
стран считается теперь рискованным
Согласно п. 6 Приказа N 126 к таким странам относятся те, которые поддерживают международную террористическую деятельность или же отнесены Кабинетом Министров Украины к офшорным зонам.
Интересно, а на кого будет ориентироваться Украина, относя определенное государство к «поддерживающим терроризм»?
КМУ в Постановлении N 765 установил, что перечень стран (территорий), не выполняющих или ненадлежащим образом выполняющих рекомендации международных, межправительственных организаций, осуществляющих деятельность в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, формируется и после согласования на заседании соответствующего правительственного комитета утверждается Госкомфинмониторинга.
В указанный перечень включаются страны (территории) на основе заключений Группы по разработке финансовых мероприятий по борьбе с отмыванием денег (FATF), международных, межправительственных организаций, деятельность которых направлена на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма.
Также интересно, а будет ли в связи с новыми обстоятельствами подкорректирован список офшорных зон, утвержденный Распоряжением N 77-р?
Какие же клиенты теперь считаются «рискованными»?
Как устанавливает п. 8 Приказа N 126, к «рискованным» клиентам относятся публичные деятели и связанные с ними лица.
Поясним, что п. 29 ч. 1 ст. 1 Закона N 2258 определяет «публичных деятелей» как действующих или бывших высших должностных лиц исполнительной, законодательной и судебной власти иностранных государств. Так что известные иностранцы теперь «под подозрением»!
Кроме того, такими клиентами будут считаться граждане, возраст которых может свидетельствовать о неспособности к активной предпринимательской деятельности. А это как?
Полная гражданская дееспособность, согласно ст. 34 ГК Украины, наступает у нас с 18 лет, до этого возраста граждане по своему усмотрению могут совершать только мелкие бытовые сделки.
А каким образом можно определить, что совершеннолетний, хотя и молодой человек, «не способен к активной предпринимательской деятельности»? Вы, читатель, не видите здесь намека на некоторую дискриминацию по возрастному признаку?
Вполне логично, что к «рискованным» клиентам относятся лица, относительно которых существуют сомнения в достоверности предоставленных ими документов, а также граждане, предоставляющие недостоверные данные. Но тогда уже может идти речь о преступлении, предусмотренном ч. 3 ст. 358 «Использование заведомо поддельного документа» УК Украины.
Далее же идет группа клиентов, считающихся «рискованными» по роду своей деятельности, - неприбыльные или благотворительные организации, субъекты предпринимательства, предоставляющие услуги по обмену валюты и переводу денежных средств, казино, деятельность которых, кстати, до сих запрещена в Украине. Может, стоит готовиться к официальному возвращению игорного бизнеса?
Закономерным выглядит отнесение к «группе риска» юридических лиц, структура которых усложняет процесс идентификации настоящего собственника или выгодоприобретателя. Тут также стоит упомянуть и предприятия, относительно которых известно, что они не находятся по месту своей регистрации, не предоставляют предусмотренную законодательством отчетность и стоимость их активов меньше их уставного капитала.
Конечно же, высокую степень риска вызывает клиент, включенный Госкомфинмониторга в перечень лиц, связанных с финансированием террористической деятельности, или относительно которого применены международные санкции. Список таких субьектов хозяйствования формируется Госкомфинмониторга.
Какие товары или услуги теперь считаются «рискованными»?
Но наибольшее количество критериев риска Приказ N 126 связывает с видами товаров и услуг, за которыми обращается клиент. Попробуем классифицировать такие критерии, указанные в п. 9 Приказа N 126.
Например, на рынке недвижимости к рискованным операциям относится попытка клиента совершить сделку с недвижимым имуществом, на которое наложен арест, или же заключить сделку относительно недвижимости по цене, которая ниже рыночной.
Спрашивается: каким же бестолковым мошенником надо быть, чтобы перед продажей квартиры не проверить, «висит ли арест» в реестре сделок или нет. Ну а в скольких договорах указывается цена квартиры, которая явно ниже рыночной! Теперь такие операции будут подпадать под критерии риска, установленные Госкомфинмониторинга.
Во внешнеэкономической деятельности к «рискованным» операциям отнесены: перевод средств за границу как предоплата за импорт, если страна банка бенефициара и страна резидентное™ бенефициара - разные; предоплата за импорт товаров с последующей их перепродажей без пересечения таможенной границы Украины; взаимозачет требований по экспортно-импортным операциям.
В деятельности кредитных союзов также стоит выделить некоторые «рискованные» операции. К таким п. 9 Приказа N 126 относит неодноразовеє предоставление кредитным союзом председателю и членам наблюдательного совета, ревизионной комиссии, правления, кредитного комитета кредитов в крупном размере с уплатой процентов по ставке, которая ниже установленной кредитным союзом. Кроме того, речь идет и о неодноразовом получении кредитов от имени члена кредитного союза и досрочном их погашении.
Систематическое приобретение человеком ювелирных или бытовых изделий из драгоценных металлов также относится к критериям риска. Капитализм капитализмом, а «наши люди в булочную на такси не ездят»!
Если говорить о сфере страхования, то здесь к критериям риска относятся уплата страховых платежей лицом, не являющимся страхователем, регулярная уплата страховых платежей по одному договору страхования с разных банковских счетов. Критерии риска распространяются на увеличение страховых взносов, в случае если это не предусмотрено страховым договором, а также внесение страховых платежей в большем размере, чем это предусмотрено страховым договором.
В свете довольно широкого распространения кредитования и задолженностей по кредитам стоит отметить следующее. В критерии риска попадает погашение просроченной задолженности по кредиту, в случае если условия деятельности должника и информация, которой владеет банк, не предоставляют возможности установить источники получения средств для погашения задолженности. Погашение кредита клиента за счет средств из не указанных клиентом или неизвестных источников также относится к критериям риска.
Безусловно, при выдаче кредита часто требуется справка о доходах заемщика. Но кто видел в кредитных договорах пункт о необходимости раскрывать все источники доходов, используемых для погашения кредита?
Банкам стоит обратить внимание на размещение на счете клиента значительной суммы наличных денежных средств, в случае если по уровню дохода или сфере деятельности лицо не может осуществлять финансовую операцию на такую сумму.
Для различных сфер хозяйствования рискованными будут считаться операции, связанные с предоставлением клиентом информации, которую нельзя проверить, требования клиента провести операцию по правилам, которые отличаются от установленных законодательством или внутренних правил субъекта финмониторинга. Подозрения будут касаться также предложений клиента внести изменения в согласованную схему проведения операции непосредственно перед самым началом ее проведения. Такие изменения могут касаться направления движения денежных средств или другого имущества.
Конечно же, приведенный в статье перечень критериев для определения степени риска при проведении финансовой операции не исчерпывающий.
В Приказе N 126 названы и другие критерии.
На момент написания данной статьи Приказ N 126 еще не вступил в силу, поскольку не был опубликован. Как указано в самом документе, он вступает в силу через 20 дней после опубликования. Но основания для затягивания с его публикацией пока не просматриваются, поскольку видна общая линия государственной власти на внедрение системы финансового мониторинга в обновленном виде.
Прием на работу и обучение новых сотрудников, ответственных за проведение первичного финансового мониторинга, постановка на учет в Госкомфинмониторинга, непосредственное ежедневное проведение такого мониторинга - вот вопросы, которые могут вызывать сложности у субъектов предпринимательства. Представляется, что для преодоления возможных трудностей все проблемы проведения финансового мониторинга должны подробно разъясняться соответствующим Государственным комитетом.
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
УК Украины - Уголовный кодекс Украины
Закон N 2258 - Закон Украины от 18.05.2010 г. N 2258-VI «О внесении изменений в Закон Украины «О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»
Постановление N 765 - Постановление КМУ от 25.08.2010 г. N 765 «О порядке определения стран (территорий), которые не исполняют или ненадлежащим образом исполняют рекомендации международных, межправительственных организаций, осуществляющих деятельность в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма»
Распоряжение N 77-р - Распоряжение КМУ от 24.02.2003 г. N 77-р «О перечне офшорных зон»
Приказ N 126 - Приказ Государственного комитета финансового мониторинга от 03.08.2010 г. N 126 «Об утверждении Критериев риска легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма»
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 44 (774),
1 ноября 2010 г.
Подписной индекс 40783