Материал подготовлен специалистами
редакции журнала “Таможенная консультация”
Практические тонкости контрактной работы на таможне.
О купле-продаже
Можно ли закупить товар по импорту и
перепродать на экспорт без ввоза в Украину?
Таможенный контроль
Указанная операция не подлежит контролю со стороны таможенных органов Украины, поскольку подконтрольно только фактическое перемещение товаров через таможенную границу Украины (статья 11 Таможенного кодекса Украины).
Валютный контроль
Действующие правила валютного контроля для таких операций установлены правительственным постановлением от 05.12.2007 № 1392, в соответствии с которым срок завершения импортной операции без ввоза товара на территорию Украины по внешнеэкономическим договорам (контрактам) не может превышать 180 календарных дней с момента осуществления резидентом авансового платежа или выставления векселя в пользу нерезидента, а в случае проведения расчетов в форме документарного аккредитива - с момента осуществления уполномоченным банком платежа в пользу нерезидента.
Такая импортная операция считается завершенной при наличии одного из следующих условий:
- зачисление выручки на счет резидента в уполномоченном банке в случае продажи нерезиденту товара за пределами Украины;
- представление документов, подтверждающих использование резидентом товара за пределами Украины;
- прекращение действия обязательств путем зачисления встречных однородных требований резидента и нерезидента.
Для рассматриваемого случая, когда товар закупается в стране А и перепродается в страну Б, минуя Украину, валютный контроль по импортной части операции без ввоза проводится уполномоченным банком по следующим документам:
1)транспортная накладная, счет-фактура, копия ГТД из страны Б, в которых имеется ссылка на то, что товар поставлен в страну Б в пользу украинской компании, закупившей этот товар;
2) контракт купли-продажи между украинской компанией-продавцом и покупателем из страны Б;
3) выписка банка о зачислении выручки от продажи товара на счет украинской компании.
Экспорт без вывоза контролирует тот же банк, через который шла оплата импорта без ввоза. Специфически считается установленный срок возврата валютной выручки. Отсчет по экспорту привязывается к импорту и начинается со следующего календарного дня после выполнения поставки по импортному договору. То есть контролирующий банк ориентируется на условия поставки и даты, фигурирующие в транспортных и коммерческих документах, сопровождавших поставку из страны А страну Б, минуя Украину.
Есть ли отличия между договором купли-продажи и
договором поставки?
Часто продажа товаров и их поставка воспринимаются синонимично, но это не так. При определенной схожести с куплей-продажей поставку отличает хотя бы то, что существенных условий договора поставки гораздо больше, чем существенных условий купли-продажи, а без достижения согласия по существенным условиям договор не может считаться заключенным.
Необходимый минимум условий, который необходимо предусмотреть в договоре поставки включает в себя количество поставляемых товаров, их номенклатуру (ассортимент), качество, сроки и условия поставки (по «Инкотермс»), цену товара. Что качается других условий, например, условий о комплектности, порядке расчетов за поставленный товар, то они не являются существенными и их может не быть в конкретном договоре. Однако если на оговорке о таких условиях в договоре настаивает одна из сторон, они также приобретают статус существенных.
Специфично и нормативное регулирование поставки. В Хозяйственном кодексе Украины поставке посвящен целый раздел - параграф 1 «Поставка» главы 30. В этом разделе Кодекса акцент сделан на существенных условиях договора поставки.
К отношениям поставки, не урегулированным ни ХК, ни другими специальными законами, применяются положения Гражданского кодекса Украины о договоре купли-продажи.
В сфере международных поставок товаров действует, прежде всего, межгоеударственное Соглашение от 20.03.92 «Об общих условия поставок товаров между организациями государств-участниц Содружества Независимых государств». Общие условия поставок товаров применяются к поставкам потребительских товаров и продукции производственного назначения между предприятиями и предпринимателями Украины и стран СНГ.
Поставки продукции по производственной кооперации (со льготным режимом налогообложения) в рамках СНГ осуществляются в соответствии с Положением о порядке поставок и таможенного оформления продукции по производственной кооперации, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 18.05.94 № 323.
Кроме того, в части, не противоречащей законодательству Украины, продолжают действовать Положение о поставках продукции производственно-технического иазначения и Положение о поставках товаров народного потребления, принятые еще в 1988 году в бывшем СССР.
Как отказаться от импортного товара?
Если товар доставлен в Украину, но не пригоден для украинского импортера (поврежден в пути, имеет дефекты, нарушены условия контракта или последний расторгнут и пр.), то таможня, вероятнее всего, будет настаивать на таможенном оформлении его импорта с последующим возвратом продавцу и вывозом из страны. В действительности же вариантов легальных действий гораздо больше, и в некоторых случаях их применение позволяет совершенно избавиться от импортной налоговой нагрузки.
Возврат неоформленного товара
Оптимальный безналоговый вариант реализуется с использованием таможенного лицензионного склада (ТЛС).
Груз размещается на ТЛС. Оформляется грузовая таможенная декларация в соответствии с таможенным режимом «таможенный склад». Ввозные налоги при этом не оплачиваются. Административные ограничения не применяются.
Затем грузовую партию, при необходимости, можно рассортировать и отобрать те товары, которые выпускаются со склада в свободное обращение в соответствии с таможенным режимом импорта.
К товарам на возврат за границу применяется режим транзита (ГТД ТР 80). При этом ни ввозные, ни вывозные налоги не взимаются, а разрешительные документы на экспорт и импорт не требуются (кроме документов санитарно-эпидемиологического, радиологического, ветеринарного, фитосанитарного контроля).
Таким образом, используется следующая комбинация таможенных режимов для возврата товаров «ТАМОЖЕННЫЙ СКЛАД + ТРАНЗИТ (IM 74 + ТР 80)».
Естественно, потребуется соответствующее документальное обоснование возврата товаров за границу. Оформляется дополнение к внешнеэкономическому договору на закупку товаров, которым легализуется их возврат. Затем иностранный продавец (поставщик) выдает украинскому получателю поручение на совершение в его интересах действий, связанных с вывозом товаров из Украины (найм перевозчика, таможенное оформление). На основании указанных документов товары вывозятся из Украины транзитом.
Возврат оформленного товара
Возвращатъ товары, таможенное оформление которых завершено, по общему правилу, следует в таможенном режиме реэкспорта. Вывозные налоги (кроме экспортной пошлины) для этого режима не предусмотрены; меры нетарифного регулирования в режиме реэкспорта не применяются. Однако понадобится разрешение на реэкспорт от Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины (постановление Кабинета Министров Украины от 06.08.2003 № 1211 «Некоторые вопросы реэкспорта товаров»). Последнее часто делает режим реэкспорта неинтересным для исполъзования и заставляет задуматься о выборе в пользу таможенного режима «экспорт».
Но здесь возникает новое препятствие. Как показывает практика, таможни настаивают на применении режима реэкспорта. Мотивируется настойчивость тем, что такие операции соответствует определению режима реэкспорта, данному Таможенным кодексом (ст. 196). Таможенные органы считают единственно правильным режим реэкспорта (а не экспорта) для размещения товаров, которые вывозятся из Украины после предварительного ввоза в страну, аналогично как режим реимпорта (а не импорта) - при таможенном оформлении ввоза ранее вывезенных из страны товаров.
Итак, вопрос: имеет ли таможня право и основания навязать режим реэкспорта? Ведь такая тенденция создает неадекватные препятствия для предприятий, перемещающих товары через границу. Для применения таможенного режима реэкспорта необходимо документально подтвердить не только иностранное происхождение товаров (предоставить сертификат), но и неиспользование этих товаров для получения прибыли (предоставить бухгалтерскую и коммерческую документацию), а также получить разрешение Минэкономики Украины на реэкспорт.
Чтобы избежать лишних сложностей, рекомендуем все же настаивать на режимах экспорта (импорта) вместо реэкспорта (реимпорта). Для этого есть все основания.
Во-первых, в соответствии с Таможенным кодексом Украины декларант может свободно сделать выбор между таможенными режимами экспорта и реэкспорта (импорта и реимпорта). Кодекс не предусматривает получения каких-либо разрешений таможенного органа на применение того или иного из этих режимов (ст. ст. 186, 188, 190, 194, 196 Таможенного кодекса).
Во-вторых, таможенные режимы экспорта и импорта применяются к товарам независимо от происхождения последних (ст. ст. 188, 194 Таможенного кодекса). Поэтому требование таможенного органа о помещении иностранных товаров в таможенный режим реэкспорта (равно как и украинских товаров в таможенный режим реимпорта) противоречат Таможенному кодексу Украины в части определений режимов экспорта и импорта.
Вместе с тем, иногда выгодно согласиться с таможней и сделать выбор в пользу таможенного режима реэкспорта (также как и реимпорта в «зеркальном» случае). Если для вывоза (ввоза) товаров необходимо преодолевать нетарифные ограничения, то можно от них избавиться путем применения режимов реэкспорта (или реимпорта). К реэкспортируемым (реимпортируемым) товарам не применяются меры нетарифного регулирования (лицензирование, регистрация контрактов, обязательная сертификация). Однако в любом случае товары подлежат санитарно-эпидемиологическому, ветеринарному, фитосанитарному, радиологическому, экологическому контролю. Может потребоваться еще одно разрешение - Государственной службы экспортного контроля - на товары военного назначения, подлежащие экспортному контролю.
Таким образом, возврат из Украины выпущенных в свободное обращение товаров можно провести в одном из двух режимов на выбор:
(1) РЕЭКСПОРТ (ЕК 11 после IМ 40);
(2) ЭКСПОРТ (ЕК 10 после IM 40).
Как вернуть бракованные товары в Украину?
Вполне реальна ситуация, когда в проданной на экспорт продукции украинского предприятия обнаруживается брак. Бракованные товары нужно вернуть в Украину, а взамен поставить новые. Как этот возврат оформить?
Применим таможенный режим «реимпорт», который не предусматривает взимания ввозной пошлины (с украинских товаров) и примененения мер нетарифного регулирования.
Но на каких условиях используется режим? - Документально подтверждаются предшествующий не более чем на 1 год экспорт, украинское происхождение товаров, неизменное состояние товаров, неиспользование за границей для получения прибыли.
Как видим, избирая таможенный режим реимпорта, нужно соотнести выгоды такого выбора (неприменение мер нетарифного регулирования) с формальными сложностями, неизбежными в процессе таможенного оформления товаров в режиме реимпорта. Проблему составляет документальное подтверждение правомерности применения режима реимпорта (выполнения условий, предусмотренных для этого режима Таможенным кодексом Украины), а именно:
1. Подтверждается факт предшествовавшего экспорта (ст. 190 Таможенного кодекса). Документ: экспортная декларация с отметкой таможни на границе о фактическом вывозе товаров. Этой же ГТД можно удостоверить, что не истек годичный срок с момента экспорта (ст. 191 Таможенного кодекса).
2. Подтверждается украинское происхождение товаров (ст. 190 Таможенного кодекса). Документ: сертификат происхождения.
3. Доказывается, что товары не использовались за границей с целью получения прибыли (ст. 191 Таможенного кодекса). Документы: справки, контракты и т.п. иностранного владельца товаров. Однако собирание доказательств может оказаться крайне изнурительным, поскольку неприбыльное использование товаров за границей каждая заинтересованная сторона будет понимать по своему в ситуации полного отсутствия определенных норм и устоявшейся практики в этой области.
4. Наконец, подтверждается неизменное состояние реимпортируемых товаров. С этим ясности немного больше. Гостаможслужба Украины своим приказом от 07.10.2003 № 662 «Об утверждении Порядка применения таможенного режима реимпорта к товарам, перемещаемым через таможенную границу Украины» (п. 2.4) установила, что неизменность состояния товаров определяется соответствием:
- наименований ввозимых товаров и их кодов согласно Украинской классификации товаров внешнеэкономической деятельности наименованиям и кодам товаров на момент их вывоза (экспорта);
- технических характеристик и иных параметров товаров техническим характеристикам и иным параметрам, установленным действующими в Украине нормативными актами (международными, национальными, отраслевыми стандартами, техническими условиями и иными приравненными к ним нормативными документами), а в случае отсутствия таких нормативных актов - иными документами, содержащими эти сведения.
Переводя эти требования на язык документов, можно использовать экспортную ГТД и декларацию, оформленную в стране ввоза, данные маркировки товара, заявленные в ГТД и товаросопроводительных документах, паспорт товара, сертификат качества и техническую документацию, сертификат происхождения.
Что делать, если какое-то из условий не выполнено или нет нужного документа? - Возвращенные товары оформляются в таможенном режиме импорта на общих основаниях (с налогами, лицензиями и другими разрешениями на импорт).
Таким образом, для возврата бракованных украинских товаров из-за рубежа выбирается один из следующих таможенных режимов:
РЕИМПОРТ (ІМ 41 после ЕК 10);
ИМПОРТ (ІМ 40 после ЕК 10).
Какими документами подтверждается форс-мажор?
Вопрос становится актуальным, когда возникает необходимость, ввиду форс-мажорных обстоятельств, освободиться от пени за пропуск законодательно установленных сроков расчетов по внешнеэкономическим операциям. Для этого понадобится три документа, которые представляются в налоговую администрацию: справка ТПП, контракт с форс-мажорной оговоркой в нем и подтверждение банка о возврате авансового платежа (при импорте).
Главное документальное основание для неначисления пени - легализованная справка Торгово-промышленной палаты страны контракта или страны возникновения форс-мажорных обстоятельств. Предоставляется в оригинале. Выдается Торгово-промышленной палатой (ТПП) или аналогичным уполномоченным органом той страны, где зарегистрирован иностранный партнер по контракту, либо же той страны, где возникли форс -мажорные обстоятельства.
Оформляется на фирменном бланке ТПП, где обязательны следующие реквизиты:
- дата;
- исходящий номер;
- название документа (свидетельство, сертификат, вывод, справка и т.п.};
- текст - подтверждение форс - мажорных обстоятельств - с обязательным обозначением момента наступления и момента окончания действия непреодолимой силы;
- подпись должностного лица с указанием его должности;
- оттиск печати ТПП.
Справка (другое подтверждение) подлежит легализации в консульском учреждении Украины в государстве, где произошли обстоятельства непреодолимой силы, или свидетельствованию в посольстве соответствующего государства в Украине и легализации в Министерстве иностранных дел Украины.
Форс-мажорное предостережение во внешнеэкономическом договоре (контракте) должно быть правильно сформулировано. Форма этого предостережения определена Положением о форме внешнеэкономических договоров, утвержденным приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции от 06.09.2001 № 201 и предусматривает определение сторонами контракта:
- оснований возникновения форс-мажора;
- порядка извещения сторон о возникновении непреодолимых обстоятельств;
- последствий действия форс-мажора в виде освобождения от ответственности.
Кроме того, украинская налоговая администрация считает, что для неприменения санкций необходимо еще одно основание - возврат авансового платежа в полном объеме (при импорте).
“Таможенная консультация”, № 7 (83), ноябрь 2010 г.
Издательство “Сард”