Переходим из АО В ООО
В последнее время в юридической практике довольно часто приходится сталкиваться с существенными проблемами, возникающими при реорганизации акционерных компаний в общества иных форм собственности.
Связано это, в первую очередь, с действующим Законом об АО. Многие акционерные компании создавались в постсоветском пространстве, и поэтому новые «правила игры» не вполне устраивают игроков на рынке корпоративных правоотношений.
ГК Украины, ХК Украины и Законом об АО предусмотрена возможность слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования акционерного общества в иное общество на основании решения общего собрания, а в случаях, предусмотренных законом, - по решению суда или соответствующих органов власти.
В связи с проведением вышеописанных процедур возникает немало вопросов, в частности - а что будет с акциями?
Попробуем разобраться вместе, уважаемый читатель, на примере реорганизации акционерной компании в общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО).
Общие принципы реорганизации
В соответствии со ст. 104 ГК Украины и ст. 59 ХК Украины юридическое лицо прекращается в результате передачи всего своего имущества, прав и обязанностей другим юридическим лицам - правопреемникам (слияние, присоединение, деление, преобразование) или в результате ликвидации.
Слияние, присоединение, деление и преобразование юридического лица осуществляются по решению его участников или органа юридического лица, уполномоченного на это учредительными документами, а в случаях, предусмотренных законом, - по решению суда или соответствующих органов государственной власти (ст. 106 ГК Украины).
Законом о госрегистрации, с учетом норм ГК Украины и ХК Украины, предусмотрено прохождение процедуры преобразования в два этапа:
- первый - государственная регистрация прекращения действующего юридического лица;
- второй - государственная регистрация новообразованного юридического лица (правопреемника). Преобразование считается завершенным с момента государственной регистрации новообразованного юридического лица и государственной регистрации прекращения юридического лица.
Порядок проведения государственной регистрации прекращения юридического лица в результате преобразования и пакет документов, который подается государственному регистратору, установлены ст. 37 Закона о госрегистрации.
Государственная регистрация юридического лица, образованного в результате преобразования, осуществляется в порядке, установленном статьями 24 - 27 данного Закона.
При образовании юридического лица реорганизацией следует учитывать, что, в соответствии со ст. 107 ГК Украины, после окончания срока для предъявления требований кредиторами, удовлетворения или отклонения этих требований комиссия по прекращению юридического лица составляет передаточный акт (в случае слияния, присоединения или преобразования) или распределительный баланс (в случае деления).
Нотариально удостоверенные копии передаточного акта или распределительного баланса передаются органу, осуществляющему государственную регистрацию, по месту государственной регистрации прекращаемого юридического лица, а также органу, осуществляющему государственную регистрацию, по месту государственной регистрации юридического лица правопреемника.
С учетом сказанного, документом, подтверждающим размер уставного фонда (капитала) субъекта хозяйствования, созданного в результате реорганизации преобразованием, может быть передаточный акт.
Следует обратить внимание на то, что, в соответствии со ст. 144 ГК Украины, размер уставного капитала ООО на момент его создания не может быть меньше размера, определенного законом.
Размер уставного фонда для ООО установлен ст. 52 Закона о хозобществах, согласно которой он должен быть не меньше суммы, эквивалентной одной минимальной заработной плате, действующей на момент создания ООО.
Согласно ст. 57 ХК Украины в уставе субъекта хозяйствования, кроме иных сведений, должны указываться условия реорганизации и ликвидации, а также порядок образования уставного и других фондов.
При реорганизации акционерных обществ следует также руководствоваться нормами Положения N 221, которым предусмотрен алгоритм последовательности действий, к которым прибегает общество при проведении реорганизации преобразованием.
К этим действиям, в частности, относят принятие высшим органом общества решения о реорганизации преобразованием, а далее, после осуществления ряда мероприятий, предусмотренных действующим законодательством, - принятие учредительным собранием создаваемого преобразованием общества решения о создании общества, об утверждении устава общества, об избрании органов управления, а также решения других вопросов, связанных с реорганизацией.
Договор
Наблюдательный совет каждого акционерного общества, принимающего участие в слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании, разрабатывает условия договора о слиянии (присоединении) или план разделения (выделения, преобразования), которые должны содержать (ст. 81 Закона об АО):
1) полное наименование и реквизиты каждого общества, принимающего участие в слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании;
2) порядок и коэффициенты конвертации акций и других ценных бумаг, а также суммы возможных денежных выплат акционерам;
3) сведения о правах, которые будут предоставляться предпринимательским обществом - правопреемником владельцам других, кроме простых акций, ценных бумаг общества, деятельность которого прекращается в результате слияния, присоединения, разделения, преобразования или из которого осуществляется выделение, и/или перечень мер, которые предлагается принять по таким ценным бумагам;
4) информацию о предлагаемых лицах, которые станут должностными лицами общества в предпринимательском обществе - правопреемнике после завершения слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования, и предлагаемых к выплате таким лицам вознаграждениях или компенсациях.
Наблюдательный совет каждого акционерного общества, принимающего участие в слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании, должен подготовить для акционеров пояснения к условиям договора о слиянии (присоединении) или к плану разделения (выделения, преобразования). Такое пояснение должно содержать экономическое обоснование целесообразности слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования, перечень методов, которые применялись для оценки стоимости имущества акционерного общества и исчисления коэффициента конвертации акций и других ценных бумаг акционерного общества.
Законодатель в ч. 3 ст. 81 Закона об АО определил, что наблюдательный совет акционерного общества с количеством акционеров - владельцев простых акций более 100 лиц, участвующий в указанной процедуре, должен получить заключение независимого эксперта (аудитора, оценщика) по условиям слияния, присоединения, разделения или выделения. Такое заключение должно содержать оценку обос-нованности и адекватности методов, примененных для оценки стоимости имущества каждого из акционерных обществ и исчисления коэффициентов конвертации акций и других ценных бумаг.
По представлению наблюдательного совета общее собрание каждого акционерного общества, принимающего участие в слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании, решает вопросы прекращения (слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования), а также утверждения условий договора о слиянии (присоединении) или плана разделения (выделения, преобразования), передаточного акта (в случае слияния, присоединения и преобразования) или разделительного баланса (в случае разделения и выделения).
Реорганизация акционерного общества
Порядок прекращения акционерного общества в результате реорганизации, а именно последовательность действий, к которым прибегает общество при проведении реорганизации преобразованием, предусмотрен Положением N 221.
В частности, акционерное общество, которое прекращается: обменивает акции на письменные обязательства о выдаче соответствующего количества долей в уставном капитале общества, создаваемого преобразованием, в результате чего размер долей в процентах каждого акционера акционерного общества должен равняться размеру его части в процентах в уставном капитале ООО; проводит учредительное собрание создаваемого общества, на котором принимается решение о создании общества, утверждается его устав, избираются органы управления, а также решаются другие вопросы, связанные с реорганизацией.
Учитывая изложенное, акционерное общество может быть преобразовано в ООО в порядке, определенном Положением N 221, но при условии соблюдения требований относительно количественного состава учредителей ООО, который, в соответствии со ст. 50 Закона о хозобществах, может достигать 10 чел.
Это относится и к другим хозяйственным обществам, то есть к обществу с дополнительной ответственностью применяются нормы статей, которые касаются ООО, кроме нормы, которая касается ограничения количества участников общества, и, таким образом, создание общества с дополнительной ответственностью с числом учредителей более 10 лиц допускается.
Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (орган исполнительной власти) (далее - ГКЦБиФР) предоставляет разъяснения о порядке обмена письменных обязательств на долю в уставном капитале ООО, в случае если участник не принимал участия в учредительном собрании.
В соответствии со ст. 58 Закона о хозобществах высшим органом ООО является общее собрание. Порядок принятия решений общим собранием участников ООО установлен ст. 60 данного Закона, согласно которой общее собрание участников считается полномочным, если на нем присутствуют участники (представители участников), владеющие в совокупности более 60 % голосов.
Периодичность созыва общего собрания участников ООО предусмотрена ст. 61 Закона о хозобществах. О проведении общего собрания общества участники информируются предусмотренным уставом способом с указанием времени и места проведения собрания и повестки дня.
Участники должны быть проинформированы не менее чем за 30 дней до созыва общего собрания. Любой участник общества вправе требовать рассмотрения вопроса на общем собрании участников, при условии что это требование было им выдвинуто не позднее чем за 25 дней до начала собрания.
Не позднее чем за 7 дней до созыва общего собрания участникам общества должна быть предоставлена возможность ознакомиться с документами, внесенными в повестку дня собрания. По вопросам, не включенным в повестку дня, решения могут приниматься только при согласии всех участников, присутствующих на собрании.
Следует иметь в виду, что порядок созыва учредительного собрания акционерного общества был определен ст. 43 Закона о хозобществах, при этом оно созывалось на момент, когда акционерное общество еще не было создано, и выполняло основную функцию: принимало решение о создании акционерного общества и утверждало его устав.
Порядок созыва учредительного собрания в Законе об АО регулируется статьей 10.
Согласно данной статье учредительное собрание акционерного общества должно быть проведено в течение трех месяцев с даты полной оплаты акций учредителями.
Эмиссия акций во время реорганизации общества преобразованием
При преобразовании одного общества в другое к вновь возникшему обществу переходят все имущественные права и обязанности бывшего общества.
Порядок регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии во время реорганизации обществ установлен Положением N 221. Так, в соответствии с п. 6.3. Положения N 221, размер доли (в процентах) каждого учредителя (участника) в уставном фонде реорганизуемого общества должен равняться размеру его доли (в процентах) в уставном фонде общества, созданного преобразованием.
Приведем последовательность действий, к которым прибегает общество во время эмиссии акций при реорганизации преобразованием (п. 5.2 Положения N 221):
- принятие высшим органом общества решения о реорганизации преобразованием, об условиях обмена акций или долей в уставном фонде реорганизуемого общества на акции или доли в уставном фонде создаваемого общества и решения об эмиссии акций создаваемого преобразованием общества;
- оценка и выкуп акций у акционеров с соблюдением требований п. 1.7 Положения N 221;
- обмен акций или долей в уставном фонде реорганизуемого общества на,письменные обязательства о выдаче соответствующего количества акций (сертификатов акций) или долей создаваемого преобразованием общества;
- принятие учредительным собранием создаваемого преобразованием общества решения о создании общества, об утверждении устава общества, об избрании органов управления, а также решение других вопросов, связанных с реорганизацией; - обмен письменных обязательств на акции или доли в уставном фонде создаваемого преобразованием общества.
Номинальная стоимость акций создаваемого преобразованием общества должна быть кратной размеру доли (в гривнях) каждого учредителя (участника) в уставном фонде реорганизуемого общества. При этом должно быть обеспечено выполнение условий неделимости акции и обмена акций (или частей в уставном фонде) на целое количество акций созданного преобразованием акционерного общества.
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины
Закон об АО - Закон Украины от 17.09.2008 г. N 514-VI «Об акционерных обществах»
Закон о госрегистрации - Закон Украины от 15.05.2003 г. N 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей»
Закон о хозобществах - Закон Украины от 19.09.1991 г. N 1576-ХП «О хозяйственных обществах»
Положение N 221 - Положение о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии во время реорганизации обществ, утвержденное решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Украины от 30.12.1998 г. N 221
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 1-2 (783-784),
10 января 2011 г.
Подписной индекс 40783