В каких случаях у предпринимателя могут изъять оригиналы
первичных финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов
Вступление в силу НК Украины существенно влияет на права налоговых органов в отношении субъектов предпринимательства. Актуальным представляется вопрос о праве проверяющих истребовать оригиналы первичных финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов от субъекта хозяйствования.
Как предусмотрено п. 85.1 ст. 85 НК Украины, запрещается истребование документов от плательщика налогов любыми должностными (служебными) лицами органов государственной налоговой службы (ГНС) в случаях, не предусмотренных НК Украины. Кроме того, в соответствии с п. 85.5 ст. 85 НК Украины запрещается изъятие оригиналов первичных финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов, кроме случаев, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.
Стоит отметить, что п. 85.2 ст. 85 НК Украины обязывает плательщика налогов предоставлять работникам ГНС в ходе проверки в полном объеме все документы, относящиеся к предмету проверки или связанные с ним. Такая обязанность возникает у плательщика налогов после начала проверки.
При этом, в соответствии с п. 85.4 ст. 85 НК Украины, должностные лица ГНС имеют право получать от плательщика налогов надлежащим образом заверенные копии первичных финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов. Обратим внимание, что речь идет только о тех документах, которые свидетельствуют о сокрытии (занижении) объектов налогообложения, неуплате налогов, сборов (обязательных платежей), нарушении требований иного законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы ГНС. В то же время получить оригиналы данных документов можно только в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законодательством, то есть УПК Украины.
В свою очередь, УПК Украины устанавливает несколько случаев, при которых возможно изъятие любых документов:
1. Проверка заявления о совершении преступления в соответствии с ч. 5 ст. 97 УПК Украины в порядке проведения оперативно-розыскной деятельности;
2. Выемка предметов и документов на основании ст. 178 УПК Украины;
3. Изъятие предметов и документов во время обыска в соответствии со ст. 186 УПК Украины.
А теперь об этих основаниях по порядку.
Изъятие оригиналов документов при проверке заявления о совершении преступления
Согласно ч. 5 ст. 97 УПК Украины, заявление или сообщение о преступлении до возбуждения уголовного дела может быть проверено путем проведения оперативно-розыскной деятельности. Проведение такой деятельности регулируется Законом об оперативно-розыскной деятельности и Законом о милиции. Оперативные подразделения есть как в составе МВД Украины, так и в составе налоговой милиции.
В соответствии с абзацем 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции и п. 4 ч. 1 ст. 8 Закона об оперативно-розыскной деятельности сотрудники оперативных подразделений могут сделать за счет подразделения копии документов, характеризующих деятельность предприятия (то есть изготовление копий должно производиться за счет соответствующего органа милиции). При этом по требованию руководства проверяемого предприятия (организации) изготовлять такие копии они имеют право только на территории самого предприятия.
Что же касается истребования оригиналов документов, то в рамках оперативно-розыскной деятельности они могут быть изъяты только по решению суда согласно абзацу 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции и п. 4 ч. 1 ст. 8 Закона об оперативно-розыскной деятельности. При этом у руководства предприятия должны остаться копии изъятых документов.
Как при копировании любых документов, так и в случае их истребования опись изъятых или же скопированных документов должна остаться на предприятии.
Изъятие документов работниками милиции
Детально рассмотрим несколько аспектов изъятия документов работниками милиции.
Так, согласно ч. 1 ст. 9 Закона об оперативно-розыскной деятельности, проводить любые оперативно-розыскные мероприятия оперативные работники могут только при наличии оперативно-розыскного дела. Но в соответствии с абзацем 2 п. 4 ч. 1 ст. 8 Закона о государственной тайне информация о формах, методах и результатах оперативно-розыскной деятельности относится к государственной тайне. Поэтому с материалами оперативно-розыскного дела, в рамках которого проводится проверка документации предприятия, ознакомиться не сможете.
В соответствии с абзацем 2 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции органы милиции вправе приступить к проведению проверки субъекта хозяйствования только при наличии направления на проверку, в котором должны быть указаны:
- дата выдачи;
- название подразделения милиции;
- цель, вид и основания для проверки;
- дата начала и окончания проверки;
- должности, звания и фамилии должностных лиц подразделения милиции, которые будут проводить проверку.
При этом направление должно быть подписано руководителем подразделения милиции и скреплено печатью соответствующего органа внутренних дел.
Заметим, что документ, с которым пришли милиционеры, должен называться именно «Направление», а не письмо, требование или заявление. На таком документе должна быть «круглая гербовая» печать районного отделения внутренних дел, а не штамп канцелярии. В самом направлении должны быть указаны все сотрудники, которые будут проводить проверку, а не кто-то один.
К сожалению, законодательство не предусматривает обязанности работников милиции вручить проверяемому копию такого направления. Поэтому нелишне переписать его содержание или же снять с направления ксерокопию.
Более того, Закон о милиции не устанавливает ни предельного срока, ни видов проверок, которые могут проводить работники милиции, но дата начала и окончания проверки обязательно должны быть указаны в направлении (абзац 2 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции). Поэтому если в направлении не указан срок или вид проверки, говорите о ненадлежащем оформлении такого направления.
Закон о милиции или другой нормативный акт не предусматривает и порядка предъявления такого направления: то ли его должны показать кому-либо из руководства предприятия, то ли любому работнику. Поэтому, если вы не являетесь руководящим работником предприятия (организации), просите подождать появления кого-либо из руководства предприятия.
При обращении к должностному лицу предприятия оперативный работник должен назвать свою фамилию, должность и звание, что предусмотрено ч. 2 ст. 5 Закона о милиции. Можно также потребовать предъявления служебного удостоверения работника милиции.
Как предусмотрено абзацем 3 п. 24 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции, изучать документы, свидетельствующие о правонарушении, работники милиции могут только в присутствии двух понятых. На любом предприятии или в организации, как правило, работает несколько человек. Оперативные работники и будут привлекать в качестве понятого кого-то из них.
Если должностные лица предприятия (организации) подозреваются в налоговых правонарушениях, то стоит обратить внимание на следующие нормы законодательства.
В соответствии с ч. 2 ст. 11 Закона о милиции и ч. 5 ст. 8 Закона об оперативно-розыскной деятельности изучать документацию, характеризующую финансово-хозяйственную деятельность предприятия, или проводить другие оперативно-розыскные мероприятия в этой ситуации имеют право исключительно работники налоговой милиции, а не отделов по борьбе с экономической преступностью подразделений МВД Украины.
Таким образом, основанием для появления оперативного работника на предприятии может быть исключительно направление, оформленное в установленном порядке. Любые нарушения, допущенные при выдаче такого документа, могут быть поводом для обжалования действий работников милиции в прокуратуру или суд.
Рекомендации при появлении «оперативников» на предприятии
Конкретные рекомендации при появлении «оперативников» на предприятии и предъявлении ими требования об изъятии оригиналов финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов могут состоять в следующем (таблица).
| N п/п | Рекомендации при появлении работников милиции на предприятии | Примечание |
| 1 | Уточните, хотят ли работники милиции провести выемку документов, обыск или же ознакомиться с документацией предприятия в рамках проведения оперативно-розыскной деятельности |
В случае несоблюдения требований УПК Украины относительно процедуры обыска или выемки доказательства и информация, полученная таким путем, не может приниматься в качестве доказательств по делу. Если следователи захотят осмотреть личные вещи сотрудников, то напомните им, что эти вещи не относятся к имуществу предприятия, а потому для проведения обыска (выемки) необходимо отдельное постановление по ним |
| 2. |
Попросите работников милиции представиться и предъявить как служебные удостоверения, так и направление на проверку | Если это не обыск, не осмотр места происшествия и не выемка документов І |
| 3. |
Поинтересуйтесь, почему в направлении указан один человек, а проверяющих пришло несколько | В самом направлении должны быть указаны все сотрудники, которые будут проводить проверку, а не кто-то один |
| 4. |
Настаивайте на незаконности ознакомления с документацией предприятия без соответствующего направления | - |
| 5. |
Если в направлении не указан срок или вид проверки, говорите о ненадлежащем оформлении такого направления | - |
| 6. |
Если вы не являетесь руководящим работником организации, просите подождать появления кого-то из руководства предприятия | - |
| 7. |
Задайте вопросы по поводу подробного разъяснения оснований для появления работников органов внутренних дел на предприятии. (Не препятствуйте сотрудникам милиции войти на территорию организации. У них в этом случае есть право применить меры физического воздействия или специальные средства) |
На основании какого именно заявления в милицию проводятся оперативно-розыскные мероприятия? Заведено ли оперативно-розыскное дело, в рамках которого работники органов внутренних дел посещают предприятие (организацию)? |
| 8. |
В случае, когда оперативник требует документы, касающиеся уплаты налогов, поинтересуйтесь: «А на каком основании Вы требуете такие документы, если Вы не работник налоговой милиции?» |
Требовать документацию, характеризующую финансово-хозяйственную деятельность предприятия, или проводить другие оперативно-розыскные мероприятия в этой ситуации имеют право исключительно работники налоговой милиции, а не отделов по борьбе с экономической преступностью подразделений МВД Украины |
| 9. |
Требуйте предъявить решение суда об изъятии оригиналов первичных финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов |
В соответствии с п. 85.5 ст. 85 НК Украины запрещается изъятие оригиналов первичных финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов, кроме случаев, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством |
| 10. |
Требуйте составления и выдачи одного экземпляра описи изъятых документов |
Изъятые документы могут обязательно понадобиться предприятию в дальнейшем при решении различных финансово-хозяйственных вопросов (например, при сверке расчетов с контрагентами), поэтому очень важно оформить их соотвтетсвующей описью и обеспечить наличие копий изъятых документов |
Изъятие оригиналов документов при проведении обыска или выемки
Обыск и выемка, согласно ст. 177 и ст. 178 УПК Украины, являются следственными действиями. Поэтому проводиться они могут только при наличии возбужденного уголовного дела.
В соответствии сч.1 ст. 177 УПК Украины обыск проводится в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что орудия преступления, вещи и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы и документы, имеющие значение для установления истины по уголовному делу, находятся в определенном помещении или месте или же у какого-то лица.
Выемка же, согласно ч. 1 cт. 178 УПК Украины, проводится в случаях, когда есть точные данные о том, что предметы и документы, которые имеют значение для расследования уголовного дела, находятся у определенного лица или в определенном месте.
При этом выбор следственного действия, обыска или выемки, будет зависеть от следователя, в производстве которого находится уголовное дело. И выбор этот будет зависеть от степени точности информации о наличии определенных документов у того или иного лица. Но если уж мы в данной статье говорим о первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документах, наличие которых на предприятии обязательно, то более актуальными представляются вопросы проведения выемки таких документов.
Как предусмотрено ч. 4 ст. 178 УПК Украины, принудительная выемка оригиналов первичных финансово-хозяйственных и/или бухгалтерских документов проводится только по мотивированному постановлению судьи.
Согласно ч. 5 ст. 177 УПК Украины такое постановление может быть получено по представлению следователя, согласованному с прокурором. Укажем на то, что и обыск во владении лица также может быть проведен исключительно по постановлению судьи. Приглашение в судебное заседание представителя субъекта хозяйствования, у которого будет проводиться выемка или обыск, законодательством не предусмотрено. Права на подачу апелляционной жалобы на постановление судьи о выемке документов или обыске предприниматель также не имеет.
В соответствии со ст. 183 УПК Украины перед обыском или выемкой следователь обязан предъявить постановление судьи должностным лицам предприятия. Далее следует предложение о выдаче необходимых документов. Ознакам-ливаясь с таким постановлением, обратите внимание на то, по какому уголовному делу оно вынесено, по какой статье возбуждено уголовное дело и насколько расследование данного дела связано с деятельностью вашего предприятия.
В части 1 ст. 179 УПК Украины предусмотрено, что граждане и должностные лица предприятий не вправе отказываться предъявить или выдать копии требуемых документов. Но как обыск, так и выемка, согласно ч. 1 ст. 181 УПК Украины, должны быть проведены в присутствии двух понятых. А протокол обыска или выемки должен быть вручен лицу, у которого изъяты документы, в соответствии со ст. 189 УПК Украины.
Впрочем, следователь с постановлением о выемке вряд ли появится на предприятии «из ниоткуда». Логичным выглядит проведение плановой налоговой проверки, в ходе которой будет выявлено уклонение от уплаты налогов. Затем копии документов, свидетельствующих о налоговых правонарушениях, будут изъяты и переданы в налоговую милицию для разрешения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Далее следует возбуждение уголовного дела и получение следователем постановления судьи о выемке оригиналов финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов. Поэтому результаты налоговой проверки, как правило, будут говорить о возможности возбуждения уголовного дела.
Таким образом, необходимо помнить, что изъять у вас оригиналы любых финансово-хозяйственных, бухгалтерских или других документов можно только на основании постановления суда. В иных случаях вы не обязаны предоставлять для изъятия оригиналы документов работникам любых государственных органов.
Список использованных документов
НК Украины - Налоговый кодекс Украины
УПК Украины - Уголовно-процессуальный кодекс Украины
Закон о государственной тайне - Закон Украины от 21.01.1994 г. N 3855-ХП «О государственной тайне» в реадкции от 21.09.1999 г. N 1079-XIV
Закон о милиции - Закон Украины от 20.12.1990 г. N 565-ХП «О милиции»
Закон об оперативно-розыскной деятельности - Закон Украины от 18.02.1992 г. N 2135-ХП «Об оперативно-розыскной деятельности»
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 6 (788),
7 февраля 2011 г.
Подписной индекс 40783