А докажи, что он не верблюд! (его видами деятельности)
(О документах, подтверждающих неудержание
НДФЛ и ЕСВ при выплате дохода ФОПу)
ВОПРОС. Наше предприятие заключило договор с физическим лицом - предпринимателем, находящимся на общей системе налогообложения. Нужно ли для освобождения нас от удержания НДФЛ и ЕСВ требовать от предпринимателя подтверждения видов деятельности?
ОТВЕТ. Начнем с НДФЛ.
Пункт 177.8 Налогового кодекса гласит:
«При начислении (выплате) физическому лицу - предпринимателю дохода от операций, осуществляемых в рамках избранных им видов деятельности, субъект хозяйствования, начисляющий (выплачивающий) такой доход, не удерживает налог на доходы у источника выплаты, если физическим лицом - предпринимателем, получающим такой доход, предоставлена копия свидетельства о государственной регистрации его в качестве субъекта предпринимательской деятельности».
Как видим, НКУ действительно упоминает о неких выбранных физическим лицом - предпринимателем видах деятельности. Означает ли это, что подобный выбор должен быть документально подтвержден?
На наш взгляд, нет. Ведь в п. 177.8 НКУ четко обозначен тот документ, который должно предоставить физическое лицо: им является копия свидетельства о государственной регистрации его в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Никаких других документов Кодекс не требует.
Конечно, может возникнуть вопрос: а чем подтверждается тот факт, что доход был получен именно от операций, осуществляемых в рамках выбранных им видов деятельности?
Ответ на него для плательщика, не относящего себя к осторожным, вполне может быть формальным: ну а кто, если не сам предприниматель, выбирал эти виды деятельности? Пушкин?
Кроме того, следует обратить внимание на то, что действующее законодательство (Гражданский и Хозяйственный кодексы) предполагает универсальную правоспособность физического лица - предпринимателя.* Иными словами, он вправе заниматься любыми видами деятельности, кроме чех, в отношении которых существуют законодательные ограничения (например, производство спирта или содержание тюрем).
Да, в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц - предпринимателей содержатся данные о видах деятельности физлица-предпринимателя (см. ч. 4 ст. 17 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей»). Однако наличие этих данных вовсе не означает, что другие виды деятельности недоступны для предпринимателя. Несоответствие данных Реестра и фактических данных всего лишь влечет определенные юридические последствия при возникновении спора с третьими лицами** и вовсе не означает запрета заниматься другими видами деятельности.
Стоит также напомнить, что сведения о видах деятельности вносятся в Единый государственный реестр и в отношении юридических лиц. И это обстоятельство тоже не отменяет универсальную правоспособность юридического лица***.
Теперь - о ЕСВ.
Статья 4 Закона «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» утверждает, что ЕСВ не уплачивается при выплате дохода физическому лицу - предпринимателю, если выполняемые им работы (предоставляемые услуги) соответствуют видам деятельности, указанным в свидетельстве о государственной регистрации его в качестве субъекта предпринимательской деятельности.****
Как известно, в свидетельстве о государственной регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности виды деятельности не указываются. С учетом невозможности исполнения данного требования можно выбрать один из двух вариантов:
1) присоединиться к мнению Пенсионного фонда, согласно которому для подтверждения видов деятельности может использоваться информация, предоставленная госрегистратором (см. письмо ПФУ от 06.01.2011 г. № 167/03-30). Напомним, что такая информация может содержаться в извлечении из Реестра, которое может быть получено за 51 грн по запросу любого физического или юридического лица;
2) проигнорировать данное требование, ссылаясь на то, что эта норма возлагает обязанность, которую невозможно исполнить, а следовательно, является ничтожной. Подобный отказ базируется на известном древнеримском принципе: «nemo ultra posse obligatus est» или «impossibilium nulla obligatio est» (Цельс, Дигесты, 50, 17, 185), то есть «никого нельзя обязать к тому, что он (или никто) не в состоянии выполнить».
Кроме того, как отмечалось ранее, ни Закон о ЕСВ, ни Инструкция о порядке начисления и уплаты единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, утвержденная постановлением правления ПФУ от 27.09.2010 г. № 21-5, прямо не предусматривает обязанность исполнителя предоставить информацию заказчику. Ну а заказчик тоже не обязан истребовать такую информацию от исполнителя или от государственного регистратора.
P.S. Обращаем внимание на то, что все изложенное в статье касается ФОПа, находящегося на общей системе налогообложения. Следует учесть, что выплаты ЧПЕНу имеют дополнительную специфику.
__________________
* По этому поводу - см., например, письмо Минюста от 05.11.2004 г. № 19-45-1332.
** Статья 18 Закона определяет статус сведений, подлежащих внесению в Единый государственный реестр, следующим образом:
«1. Если сведения, подлежащие внесению в Единый государственный реестр, были внесены в него, то такие сведения считаются достоверными и могут быть использованы в споре с третьим лицом, пока в них не внесены соответствующие изменения.
2. Если сведения, подлежащие внесению в Единый государственный реестр, являются недостоверными и были внесены в него, то третье лицо может ссылаться на них в споре как на достоверные. Третье лицо не может ссылаться на них в споре, в случае если оно знало или могло знать о том, что такие сведения являются недостоверными.
3. Если сведения, подлежащие внесению в Единый государственный реестр, не были в него внесены, они не могут быть использованы в споре с третьим лицом, кроме случаев, когда третье лицо знало или могло знать эти сведения».
*** В ч. 3 ст. 91 ГК сообщается:
«Юридическое лицо может осуществлять отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, после получения им специального разрешения (лицензии)».
Следовательно, нелицензионные виды деятельности можно осуществлять сразу - с момента государственной регистрации.
Впрочем, Хозяйственный кодекс признает у юрлиц только те права и обязанности, которые соответствуют цели и задачам их деятельности (см. вышеупомянутое письмо Минюста от 05.11.2004 г.).
**** Как видим, проблема удержания ЕСВ касается только выплат за работы (услуги). Так что приобретение товаров у ФОПа можно осуществлять, не зацикливаясь на ЕСВ.
"Бухгалтер" № 8, февраль (IV) 2011 г.
Подписной индекс 74201