ДЕРЖАВНА КОМІСІЯ З ЦІННИХ ПАПЕРІВ ТА ФОНДОВОГО РИНКУ
РОЗ'ЯСНЕННЯ
15.03.2011 N 2
Щодо порядку застосування
положень законодавства стосовно
перетворення акціонерних товариств
у командитні товариства
( Роз'яснення затверджено Рішенням Державної комісії
з цінних паперів та фондового ринку
N 249 від 15.03.2011)
Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку відповідно до пункту 23 статті 7 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" ( 448/96-ВР ) роз'яснює питання порядку застосування положень законодавства стосовно перетворення акціонерних товариств у командитні товариства.
Згідно зі статтею 113 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.
Статтею 152 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) встановлено, що акціонерним товариством є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.
Відповідно до статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" ( 3480-15 ) акцією є іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України ( 435-15 ) та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.
Відповідно до статті 104 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.
Відповідно до статті 108 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.
Згідно з частиною першою статті 75 Закону України "Про господарські товариства" ( 1576-12 ) командитним товариством визнається товариство, в якому разом з одним або більше учасниками, які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність і несуть відповідальність за зобов'язаннями товариства всім своїм майном, є один або більше учасників, відповідальність яких обмежується вкладом у майні товариства (вкладників), та які не беруть участі в діяльності товариства.
Стаття 81 Закону України "Про господарські товариства" ( 1576-12 ) передбачає, що управління справами командитного товариства здійснюється тільки учасниками з повною відповідальністю. Вкладники не вправі перешкоджати діям учасників з повною відповідальністю по управлінню справами командитного товариства.
Частиною першою статті 159 Цивільного кодексу України ( 435-15 ), зокрема, передбачено, що у загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.
В акціонерному товаристві акціонери не відповідають за зобов'язаннями товариства і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості акцій, що їм належать. Натомість в командитному товаристві є один або кілька повних учасників, які несуть відповідальність за зобов'язаннями товариства всім своїм майном, а також є один або кілька вкладників, відповідальність яких обмежується вкладом у майні товариства.
Крім того, в акціонерному товаристві всі акціонери, які є власниками простих акцій товариства мають право голосу на загальних зборах акціонерів, а отже приймають участь в управлінні акціонерним товариством. Натомість в командитному товариства право на управління справами товариства мають лише учасники з повною відповідальністю.
Таким чином, в акціонерному товаристві є один вид учасників - акціонери, а в командитному товаристві існує два види учасників - повні учасники та вкладники.
Відповідно до пунктів 6, 7 Розділу I Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 р. N 222, в редакції рішення Комісії від 14.07.2005 р. N 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28 вересня 2005 р. за N 1113/11393, розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства, що створено шляхом реорганізації (на дату його державної реєстрації).
Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом його перетворення, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються в результаті перетворення, із збереженням розміру частки акціонера (учасника) в статутному капіталі товариства.
Таким чином, учасниками командитного товариства, що створюється в наслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації командитного товариства), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі командитного товариства, що створюється.
Відповідно до статті 24 Конституції України ( 254к/96-ВР ) громадяни мають рівні конституційні права і свободи та є рівними перед законом. Не може бути привілеїв чи обмежень за будь-якими ознаками.
Частина третя статті 319 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) встановлює, що усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав.
Таким чином, всі акціонери - власники простих акцій товариства мають однакові права, в тому числі в процесі припинення акціонерного товариства.
З огляду на принципові відмінності у порядку функціонування акціонерного та командитного товариства, при прийнятті загальними зборами акціонерів рішення про припинення товариства шляхом його перетворення на командитне товариство, а також в процесі подальшого виконання такого рішення має бути дотримана рівність всіх прав акціонерів.
Оскільки в командитному товаристві існують два види учасників - повні учасники та вкладники, а в акціонерному товаристві - лише акціонери, то враховуючи положення частин першої та другої статті 319 Цивільного кодексу України ( 435-15 ), якими передбачено, що власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд та має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону, то кожен акціонер має особисто висловити свою волю щодо того, який статус він набуватиме в результаті перетворення - статус повного учасника або статус вкладника командитного товариства.
Відповідно до частини першої статті 202 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
У частині першій статті 205 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) зазначено, що правочин може вчинятися усно або в письмовій формі.
Частиною першою статті 206 Цивільного кодексу України ( 435-15 ) передбачено, що усно можуть вчинятися правочини, які повністю виконуються сторонами у момент їх вчинення, за винятком правочинів, які підлягають нотаріальному посвідченню та(або) державній реєстрації, а також правочинів, для яких недодержання письмової форми має наслідком їх недійсність.
Отже, волевиявлення акціонера, щодо його майбутнього статусу в командитному товаристві має бути оформлено у письмовій формі.
Враховуючи вищевикладене, у разі якщо загальні збори акціонерного товариства приймають рішення про припинення акціонерного товариства шляхом його перетворення у командитне товариство, таке рішення зможе бути реалізоване виключно за наявності письмового волевиявлення всіх акціонерів цього товариства щодо їх згоди отримати статус повного учасника або вкладника командитного товариства.
Голова Комісії Д.Тевелєв
Протокол засідання Комісії
від 15 березня 2011 р. N 9