Об упрощении учреждения предпринимательства
До недавнего времени в действующем законодательстве правовые нормы, регулировавшие порядок создания юридических лиц, были перегружены требованиями, которые требовали, в частности, до момента проведения государственной регистрации юридического лица оплатить часть уставного фонда - 50 % для общества с ограниченной ответственностью (ООО), создаваемого в размере, установленном законами.
Так, для ООО размер уставного фонда должен был составлять не менее суммы, эквивалентной одной минимальной заработной плате, действующей на момент создания общества. Кроме того, дополнительные проблемы возникали у тех юридических лиц, которые создавались в период, когда ставка минимальной заработной платы менялась.
Хозяйственным кодексом Украины также было предусмотрено, что для создания государственного коммерческого предприятия уполномоченным органом, к сфере управления которого оно входит, уставный фонд должен был образовываться до регистрации этого предприятия как субъекта хозяйствования. Минимальный размер уставного фонда государственного коммерческого предприятия устанавливался законом.
При создании коммунального унитарного предприятия минимальный размер его уставного фонда устанавливался соответствующим местным советом, и должен был уплачиваться до регистрации его как субъекта хозяйствования.
Такие разные требования к созданию юридических лиц различных организационно-правовых форм не способствовали началу как собственного дела так и хозяйственной деятельности предприятий, создаваемых местными органами.
В связи с этим Кабмином был разработан Проект закона N 8294, которым предлагалось обеспечить одинаковые стартовые условия для начала ведения бизнеса в Украине субъектами хозяйствования.
Законодатели рассмотрели данный Проект закона и на его основе приняли Закон N 3263, который вступил в силу 7 июня 2011 г. По мнению законодателей, реализация данного Закона позволит упростить и оптимизировать процедуры по созданию юридических лиц различных организационно-правовых форм, что, в свою очередь, будет поощрять предпринимателей к началу собственного дела в сложных экономических условиях, которые в настоящее время имеют место в Украине, и способствовать улучшению условий для открытия бизнеса по рейтингу программы Doing Business' по критерию «открытие бизнеса».
Закон N 3263 внес изменения в ГК Украины, ХК Украины, Закон о хозобществах и Закон о госрегистрации. Рассмотрим эти изменения более подробно.
Проект Doing Business позволяет объективно оценить законодательство, связанное с регулированием бизнеса, и его применение в 183 странах, а также в отдельных городах на поднационалъном и региональном уровнях, с помощью рейтинга экономик, в котором страны ранжируются по благоприятствию ведения бизнеса с Ідо 183 места, первое место - наиболее высокое. Высокая позиция в индексе легкости ведения бизнеса означает, чторегуляторный климат благоприятствует ведению бизнеса. Индекс является средним показателей страны по 9 индикаторам, каждый индикатор имеет равный вес.
Изменения в размерах и сроках уплаты уставного капитала
Законом N 3263 введена возможность для учредителей юридических лиц (кроме акционерных обществ) создавать уставные фонды в размерах и в составе, которые им необходимы для открытия собственного дела.
Так, уставный капитал государственного коммерческого предприятия образуется уполномоченным органом, к сфере управления которого оно относится. Размер уставного капитала государственного коммерческого предприятия устанавливается указанным уполномоченным органом и подлежит уплате до окончания первого года со дня государственной регистрации такого предприятия.
Согласно ст. 74 ХК Украины, государственное коммерческое предприятие - это субъект предпринимательской деятельности, который действует на основе устава и несет ответственность за последствия своей деятельности всем принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения имуществом согласно настоящему Кодексу и другим законам, принятым в соответствии с настоящим Кодексом.
Также Законом N 3263 установлено, что уставный капитал коммунального унитарного предприятия образуется органом, к сфере управления которого оно относится. Размер уставного капитала коммунального унитарного предприятия определяется соответствующим местным советом. Уставный капитал коммунального унитарного предприятия подлежит уплате до окончания первого года со дня государственной регистрации такого предприятия.
Коммунальное унитарное предприятие - предприятие, создаваемое компетентным органом местного самоуправления в распорядительном порядке на базе обособленной части коммунальной собственности и входит в сферу его управления (ст. 78 ХК Украины).
Из ст. 135 ГК Украины исключена норма, предусматривающая уплату вклада участника коммандитного общества на момент государственной регистрации в полном размере. Теперь складочный капитал уплачивается участниками коммандитного общества в течение первого года со дня государственной регистрации общества.
Напомним, что коммандитным обществом, согласно п. 6 ст. 80 ХК Украины, является хозяйственное общество, в котором один или несколько участников осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и несут по его обязательствам дополнительную солидарную ответственность всем своим имуществом, на которое согласно закону может быть обращено взыскание (полные участники), а другие участники присутствуют в деятельности общества только своими вкладами (вкладчики).
Относительно ООО установлено, что их уставный капитал состоит из вкладов его участников и равняется сумме стоимости таких вкладов. К тому же, уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, который гарантирует интересы его кредиторов.
Следует напомнить, что ранее ст. 144 ГК Украины устанавливалось, что размер уставного капитала ООО не может быть меньше размера, установленного законом (одна минимальная заработная плата, действующая на момент создания ООО).
Со вступлением в силу Закона N 3263 эта норма отменена, то есть ООО предоставлена возможность самим определять размер уставного капитала, что существенно упрощает процедуру учреждения предприятия.
Для ООО также отменена уплата 50 % уставного капитала до момента государственной регистрации общества. Уставный капитал ООО подлежит уплате участниками общества до окончания первого года со дня государственной регистрации общества.
Если участники до окончания первого года со дня государственной регистрации ООО не внесли (не полностью внесли) свои вклады, общее собрание участников принимает одно из таких решений:
- об исключении из состава общества тех участников, которые не внесли (не полностью внесли) свои вклады, и об определении порядка перераспределения частей в уставном капитале;
- об уменьшении уставного капитала и об определении порядка перераспределения частей в уставном капитале;
- о ликвидации общества.
Заметим, что исключение из состава общества тех участников, которые не внесли (не полностью внесли) свои вклады, является нововведением и ранее в ГК Украины не предусматривалось. Аналогичные изменения внесены и в Закон о хозобществах.
Следствием изменения сроков уплаты уставного капитала является отмена нормы об обязательном предоставлении государственному регистратору документа, подтверждающего внесение учредителями взносов в уставной капитал.
Таким образом, учредителям (участникам) нет необходимости открывать счет для формирования уставного капитала при внесении вкладов денежными средствами и нести организационные расходы до создания ООО.
Минимизация затрат на учреждение предпринимательства
Одновременно Законом N 3263 минимизируются затраты собственных средств учредителей (участников) на этапе создания юридических лиц, которые в настоящее время расходуются на оплату учреждениям банков при открытии временных счетов, и на внесение денежных средств в качестве вкладов в уставные фонды до момента проведения их государственной регистрации в качестве юридических лиц, на оплату за нотариальное заверение подписей учредителей на учредительных документах и решениях учредителей или уполномоченного ими органа о создании юридического лица.
Так, установлено, что подпись лица, уполномоченного действовать от имени юридического лица (исполнительного органа), на регистрационной карточке и заявлении о потере (замене) документов должна быть заверена соответствующим должностным лицом в установленном порядке. Ранее устанавливалось, что эта подпись должна быть подтверждена печатью этого юрлица или нотариально заверена.
Также из Закона о госрегистрации исключена норма, предусматривающая нотариальное заверение подлинности подписей учредителей (участников) на учредительных документах и нотариальное заверение учредительных договоров.
Законом N 3263 предложено для госрегистрации наряду с нотариально заверенными подавать также просто копии решения учредителей или уполномоченного органа о создании юридического лица, а также документов, необходимых для:
- регистрации смены состава участников юрлица;
- смены руководителя или членов органов управления юрлица;
- изменения ограничений по представительству юрлица;
- изменения в учредительных документах;
- подписи членов ликвидационной комиссии на ликвидационном балансе.
Также отмечено, что в случае внесения изменений в учредительные документы, которые связаны с изменением состава учредителей (участников) юридического лица, кроме документов, которые предусмотрены ч. 1 ст. 29 Закона о госрегистрации, дополнительно подается экземпляр оригинала (ксерокопия, нотариально заверенная копия) одного из таких документов:
- решение о выходе юридического лица из состава учредителей (участников);
- заявление физического лица о выходе из состава учредителей (участников);
- заявление, договор, другой документ о переходе или передаче доли участника в уставном капитале общества;
- решение уполномоченного органа юридического лица о принудительном исключении учредителя (участника) из состава учредителей (участников) юридического лица, если это предусмотрено законом или учредительными документами юридического лица.
В случае внесения изменений в учредительные документы, которые связаны с изменением состава учредителей (участников) юридического лица на основании факта смерти физического лица - учредителя (участника) и отказа других учредителей (участников) о принятии наследника (наследников) умершего в состав учредителей, кроме документов, предусмотренных ч. 1 ст. 29 Закона о госрегистрации дополнительно подается ксерокопия (нотариально заверенная копия, копия, заверенная органом государственной регистрации актов гражданского состояния) свидетельства о смерти физического лица или документа, который является основанием для его выдачи в соответствии с Законом N 2398.
Законом N 3263 упрощены требования относительно обязательного нотариального оформления отдельных документов, представляемых на проведение государственной регистрации прекращения юридического лица и физического лица - предпринимателя. Так, если документы для внесения в ЕГР решения о прекращении юрлица подаются представителем юрлица, который имеет право совершать юридические действия от имени этого юрлица на основании доверенности, тогда государственному регистратору предъявляется паспорт и дополнительно подается экземпляр оригинала (ксерокопия, нотариально заверенная копия) документа, который удостоверяет полномочия такого представителя.
Также, теперь для проведения госрегистрации юрлица, создаваемого путем выделения, учредителям (участникам) или уполномоченному ими органу или лицу кроме документов, предусмотренных ч.ч. 1 - 7 ст. 24 Закона о госрегистрации, разрешено подавать ксерокопии распределительного баланса вместо его нотариально заверенной копии.
Данное изменение незначительно снижает денежные затраты на регистрацию юридического лица, но отмена нотариального заверения документов открывает широкие просторы для махинаций с подделкой подписей на учредительных документах.
Отмена резервирования наименования юрлица
Законом N 3263 отменена ст. 23 Закона о госрегистрации, которая предоставляла учредителю (учредителям) юридического лица право зарезервировать наименование юридического лица.
Таким образом, можно было не только удостовериться в наличии или отсутствии тождественного наименования, но и быть уверенным, что пока готовятся документы для государственной регистрации, никто не сможет зарегистрировать предприятие с выбранным вами наименованием и вам не откажут в регистрации на этом основании в дальнейшем.
Данное изменение продиктовано злоупотреблениями при резервировании наименования и тем, что зарезервированные наименования не используются. Часть 2 ст. 23 Закона о госрегистрации предусматривала, что зарезервировать наименование юридическое лицо имеет право сроком на два месяца, за исключением открытых акционерных обществ, для которых этот срок составлял 9 месяцев. Учитывая, что со дня вступления в силу Закона об АО, то есть с 29 апреля 2009 г., новые акционерные общества создаются только в форме публичных и частных акционерных обществ, при переходе закрытых и открытых акционерных обществ в публичные и частные встречались ситуации, при которых резервировались наименования, в частности, банков, после чего справки о резервировании « продавались ».
Однако резервирование наименования является для учредителя единственной гарантией, что данное наименование не зарегистрировано. Как известно, ранее был отменен интернет-доступ к Единому государственному реестру юридических лиц и физических лиц-предпринимателей.
Таким образом, единственным способом проверки наличия наименования будет получение извлечения из указанного реестра. Не исключено, что наименование может быть зарегистрировано третьим лицом и после получения извлечения.
Статьей 23 Закона о госрегистрации устанавливался срок действия записи о резервировании в два месяца. Таким образом, не использование зарезервированного наименования не влекло за собой невозможность использования третьими лицами такого наименования по истечению двух месяцев со дня резервирования. В связи с этим, указанный девятимесячный срок на резервирование наименования публичного акционерного общества стал некорректным.
Таким образом, в целом Закон N 3263 может улучшить рейтинги ведения бизнеса в Украине, но фактически процедуру учреждения предпринимательства особо не упрощает и открывает пути для злоупотреблений, особенно при подписании учредительных документов.
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины
Закон об АО - Закон Украины от 17.09.2008 г. N 514-VI «Об акционерных обществах»
Закон о госрегистрации - Закон Украины от 15.05.2003 г. N 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей»
Закон о хозобществах - Закон Украины от 19.09.1991 г. N 1576-ХII «О хозяйственных обществах»
Закон N 2398 - Закон Украины от 01.07.2010 г. N 2398-VI «О государственной регистрации актов гражданского состояния»
Закон N 3263 - Закон Украины от 21.04.2011 г. N 3263-VI «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно упрощения процедуры учреждения предпринимательства»
Проект закона N 8294 - Проект закона Украины от 24.03.2011 г. N 8294 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно упрощения процедуры начала предпринимательства»
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 38-39 (716-717),
14 июня 2011 г.
Подписной индекс 40783