Представление информации по запросу
налоговиков в рамках встречной сверки
ВОПРОС: На наше предприятие пришел запрос из местной налоговой о представлении информации, направленный в порядке проведения встречной сверки. Налоговики просят нас представить информацию и копии огромного количества документов, в том числе: информацию о должностных лицах, ответственных за финансово-хозяйственную деятельность, их ИНН, реквизиты документов о назначении (увольнении), информацию о видах деятельности предприятия, о госрегистрации, об открытых счетах, полученных лицензиях, патентах, разрешениях, хозяйственные договоры, первичные документы, подтверждающие осуществление хозопе-раций, реестры НН, налоговые накладные, подробную информацию об уставном капитале, а также об участии в других СПД и многие другие документы. Насколько законны требования ГНИ?
ОТВЕТ: 27.12.2010 г. Постановлением КМУ N 1232 утвержден Порядок проведения органами государственной налоговой службы встречных сверок (далее - Порядок). А недавно налоговики разработали Методические рекомендации относительно организации и проведения органами государственной налоговой службы встречных сверок (приказ ГНАУ от 22.04.2011 г. N 236). Причем на практике налоговики стали активно пользоваться данным инструментом. Попробуем оценить законность их требований.
Позиция налоговиков
При обосновании своих требований налоговики ссылаются на п/п. 20.1.6, п. 73.3, 73.5 и п/п. 62.1.3 НКУ. Действительно ли на основании этих норм налоговики имеют право требовать столь обширный перечень информации и подтверждающих ее документов?
Согласно п. 73.5 встречной сверкой считается
«сопоставление данных первичных бухгалтерских и других документов субъекта хозяйствования, которое осуществляется органами государственной налоговой службы с целью документального подтверждения хозяйственных отношений с плательщиком налогов и сборов, а также подтверждения отношений, вида, объема и качества операций и расчетов, осуществлявшихся между ними, для выяснения их реальности и полноты отражения в учете плательщика налогов».
Итак, как видим, в прямой форме каких-либо ограничений по кругу вопросов, по которым могут проводиться встречные сверки, НКУ не устанавливает.
В соответствии же с п. 2 Порядка встречные сверки проводятся у субъектов хозяйствования:
- в отношении осуществления операций с которыми в ходе проверки плательщика налогов и сборов возникают сомнения относительно факта осуществлении таких операций
- либо если существуют расхождения задекларированных в декларациях по НДС показателей налогового кредита и налоговых обязательств.
Согласно Порядку «сопоставление данных первичных бухгалтерских и других документов» должно проводиться в самом налоговом органе. А согласно п. 4 Порядка в случае отсутствия для такого сопоставления необходимой информации орган ГНС направляет заверенный печатью запрос о представлении информации и ее документального подтверждения субъекту хозяйствования по его адресу (местонахождению, налоговому адресу) заказным письмом с уведомлением о вручении или лично вручает субъекту хозяйствования либо его законному или уполномоченному представителю под расписку.
Срок предоставления ответа на запрос - 1 месяц (п. 6 Порядка).
Налоговики утверждают, что могут проводить встречные сверки за период более чем три года. Действительно, НКУ (п. 44.3) устанавливает сроки хранения документов (1095 дней). Но заместитель директора Департамента налогового контроля юридических лиц ГНАУ Игорь Заглада утверждает следующее:
- если на момент получения запроса от налогового органа документы еще не уничтожены (не переданы в архив), плательщик обязан выполнить запрос;
- если документы уничтожены (переданы в архив), плательщик обязан представить акт об уничтожении (справку (акт) о передаче документов в архив).
Направление запросов
о представлении информации
в рамках встречных сверок - неправомерно
Существует точка зрения, согласно которой направление таких запросов в рамках встречных сверок в принципе незаконно, поэтому представлять информацию и ее документальное подтверждение не обязательно. Рассмотрим данную точку зрения подробнее.
Многие специалисты считают, что НКУ разграничивает такие способы получения налоговой информации, как получение информации по запросу и путем встречных сверок. К этому выводу подталкивает сама конструкция ст. 73 НКУ, которая называется «Получение налоговой информации органами государственной налоговой службы». Пункт 73.1 устанавливает возможность получения налоговиками информации периодически либо по отдельному письменному запросу; п. 73.2 определяет порядок периодического получения информации; п. 73.3 говорит о запросах на получение информации; п. 73.4 регулирует особенности представления информации по запросу банками; п. 73.5 говорит о получении информации путем встречных сверок. Причем специально указано, что сверки не являются проверками и по результатам таких сверок составляется справка, которая предоставляется СПД в 10-дневный срок.
Таким образом, запрос (п. 73.3) и сверка (п. 73.5) - два самостоятельных способа получения налоговой информации. По идее, новая информация путем встречной сверки должна получаться в результате сопоставления данных в самой налоговой. О получении информации от самих плательщиков в порядке встречной сверки НКУ ничего не говорит. И если налоговикам самим не хватает информации для осуществления сверки, они имеют право ее полу-чить, но только в случаях, прямо установленных НКУ, то есть, например, в ходе проверок или путем направления запроса о получении информации на основании п. 73.3 НКУ.
Иначе теряет смысл предписание п. 73.5 НКУ, согласно которому встречные сверки не являются проверками. Встречная сверка становится просто аналогом встречных проверок, ставших уже притчею во языцех.
Существует мнение, что изначально в замыслах законодателя не было предоставлять налоговым органам возможность требовать информацию и ее документальное подтверждение от плательщиков налогов в рамках встречных сверок, поскольку такие полномочия слишком уж приближаются к документальной проверке.
Отсутствие в самом НКУ указания на возможность направления запроса о представлении информации в рамках встречной сверки вылилось в то, что налоговики при направлении такого запроса ссылаются как на п. 73.5, говорящий о встречных сверках, так и на п. 73.3, регулирующий порядок направления запросов о представлении информации. Проблема лишь в том, что в п. 73.3 тоже ничего не сказано о возможности направления такого запроса в порядке встречной сверки.
Согласно ч. 3 п. 73.3 НКУ письменный запрос о предоставлении информации направляется при наличии хотя бы одного из оснований:
- если в результате анализа налоговой информации, полученной в установленном законом порядке, выявлены факты, свидетельствующие о нарушении плательщиком налогового, валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы государственной налоговой службы;
- для определения обычных цен в ходе проведения проверок;
- в других случаях, предусмотренных НКУ. Исчерпывающий перечень и основания для представлення информации должны быть установлены законом.
Согласно п. 73.5 НКУ порядок проведения сверок устанавливается КМУ, а не в законе. Но даже в таком случае Кабмин не имел права выходить за рамки НКУ и устанавливать дополнительные основания для направления запроса на представление информации, которых нет в самом НКУ.
Рассмотрим еще одну норму, на которую ссылаются налоговики при направлении запросов, - п/п. 20.1.6 НКУ. Согласно данному подпункту для осуществления функций, определенных налоговым законодательством, орган ГНС имеет право получать бесплатно от плательщиков налогов в порядке, определенном НКУ, «информацию, справки, копии документов (заверенные подписью плательщика налогов или его должностного лица и скрепленные печатью (при наличии)) о финансово-хозяйственной деятельности, получаемых доходах, расходах плательщиков налогов и другую информацию, связанную с исчислением и уплатой налогов, соблюдением требований другого законодательства, осуществление контроля за которым возложено на органы государственной налоговой службы, а также финансовую и статистическую отчетность, в порядке и на основаниях, определенных настоящим Кодексом».
Сама ГНАУ (см. ее письмо от 19.04.2011 г. N 4815/5/23-4016/327) достаточно широко трактует данную норму и считает, что право на получение информации от плательщика, предусмотренное п/п. 20.1.6 НКУ, не исчерпывается перечнем случаев, установленных в п. 73.3.
Впрочем, многие специалисты указывают на то, что п/п. 20.1.6 НКУ не имеет самостоятельного значения, а только предоставляет право получать информацию «в порядке и на основаниях, установленных настоящим Кодексом». Это общая норма НКУ, своеобразный базис для всех остальных «информационных» прав. Иными словами, непосредственно на основании этого подпункта плательщики ничего и никому не должны.
Не дает налоговикам оснований требовать представления информации и ссылка налоговиков на п/п. 62.1.3 НКУ, согласно которому сверка - способ осуществления налогового контроля.
Направление запросов
о представлении информации
в рамках встречных сверок - правомерно
Существует и другая точка зрения, согласно которой нет ничего противозаконного в направлении запросов о представлении информации в рамках встречных сверок. Согласно данному подходу само право проводить встречные сверки является достаточным для того, чтобы в рамках таких сверок направлять запросы о представлении информации.
Но при этом сам перечень запрашиваемой информации и подтверждающих ее документов не является безграничным. Запросы по п. 73.5 НКУ с требованиями представить чрезвычайно широкий перечень документов противоречит изначальной идее встречных сверок, которые не имеют статуса проверок. Так, из самого определения встречной сверки следует, что запрашиваться должна исключительно та информация, которая напрямую касается той или иной операции, факт осуществления которой между субъектами хозяйствования необходимо подтвердить или опровергнуть. Запрашиваемая информация должна соответствовать ее назначению, то есть предназначаться для документального подтверждения хозяйственных отношений с конкретным плательщиком, для выяснения их реальности и полноты отражения в учете плательщика.
Поэтому налоговики хитрят, указывая в своих запросах одновременно п. 73.3 и 73.5 НКУ. На наш взгляд, они должны определиться: либо они хотят получить достаточно обширный объем информации, который не касается проведения встречной сверки, тогда они должны ссылаться на п. 73.3 НКУ и привести основания, которые дают право им направить такой запрос; если же налоговики хотят получить информацию в рамках встречной сверки, они должны ссылаться только на п. 73.5 НКУ.
Но в любом случае запрашиваемая информация должна соответствовать требованиям п/п. 20.1.6 НКУ, то есть касаться исчисления и уплаты налогов и сборов, соблюдения другого законодательства, осуществление контроля за которым возложено на органы ГНС.
Таким образом, если запрашиваемая информация в рамках встречной сверки не касается взаимоотношений предприятий с контрагентами, то запрос неправомерен. Информация о руководителях, госрегистрации, об учредителях, размере уставного фонда, об открытых счетах, как правило, не является информацией, которая касается отношений предприятия с контрагентами.
Можно сослаться также на ч. 2 ст. 19 Конституции Украины, согласно которой органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины.
Отказываясь представить такую информацию, можно также сослаться на то, что согласно ч. 8 ст. 19 ХК запрещается требовать от СПД представления статистической информации и других данных, не предусмотренных законом или с нарушением порядка, установленного законом. Можно упомянуть и п. 73.3 НКУ, где сказано, что, если запрос составлен с нарушением требований, в том числе относительно оснований и порядка его направления, плательщик освобождается от обязанности представлять ответ на такой запрос.
Потому на запрос ГНИ в рамках проведения встречной сверки необходимо представить первичные документы, регистры бухучета и другие документы, связанные с исчислением и уплатой налогов. Исполнять же требование о представлении остальной информации не обязательно, поскольку оно носит явно незаконный характер, о чем стоит доступно объяснить налоговикам в своем ответе.
Если информацию не представить
Угроза внеплановой проверки
Если внимательно изучить п. 78.1 НКУ, посвященный основаниям внеплановой проверки, то действительно можно сделать вывод, что если запрашиваемая налоговиками информация не будет представлена, то за этим может последовать документальная внеплановая выездная проверка. Но такая проверка может быть назначена, если плательщик не представит информацию и ее документальное подтверждение в течение 10 дней с момента поступления запроса, направленного по следующим основаниям:
- если по результатам проверок других плательщиков или получения налоговой информации выявлены факты, свидетельствующие о возможных нарушениях плательщиком налогового, валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы ГНС (п/п. 78.1.1 НКУ);
- если выявлена недостоверность данных, содержащихся в налоговых декларациях, представленных плательщиком (п/п. 78.1.4 НКУ);
- на плательщика подана жалоба о непредоставлении им налоговой накладной покупателю или о нарушении правил заполнения налоговой накладной (п/п. 78.1.9 НКУ).
Как видим, ни одно из этих оснований не подходит под случай непредставления информации по запросу в рамках проведения встречной сверки. Более того, сам срок для представления объяснений, который указан в п. 78.1 НКУ, составляет 10 дней, а не 1 месяц, как это установлено для ответа на запрос о получении информации, который направляется в рамках осуществления встречных сверок.
Хотя в принципе непредставление информации и подтверждающих ее документов может быть расценено как нарушение налогового законодательства. Тогда налоговики обязаны направить запрос, и в случае отсутствия ответа на него в течение 10 дней может появиться основание для внеплановой проверки.
Штраф
Поскольку встречная сверка является составляющей налогового контроля, за непредставление запрашиваемой информации грозит штраф по п. 121.1 НКУ в размере 510 грн (при повторном нарушении в течение года - 1020 грн). Но в первом полугодии 2011 года, как известно, любые налоговые нарушения будут караться штрафом в размере 1 грн.
"Бухгалтер" N 21, июнь (I) 2011 г.
Подписной индекс 74201