МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ УКРАИНЫ
Департамент государственной службы борьбы
с экономической преступностью
ПИСЬМО
25.05.2011 N 5/3614
Относительно предоставления разъяснений касательно
применения отдельных норм административного законодательства
в отношении предпринимателя - физического лица
В Министерстве внутренних дел рассмотрено Ваше обращение <...> относительно предоставления разъяснений касательно применения отдельных норм административного законодательства в отношении предпринимателя - физического лица.
Сообщаем, что в соответствии с частью 2 статьи 19 Конституции Украины ( 254к/96-ВР ) органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией ( 254к/96-ВР ) и законами Украины.
Касательно вопроса отнесения предпринимателя-физического лица к должностному (служебному) лицу информируем, что согласно статье 2 Закона Украины "О государственной службе" ( 3723-12 ) должностными лицами считаются руководители и заместители руководителей государственных органов и их аппарата, другие государственные служащие, на которых законами или другими нормативными актами возложено осуществление организационно-распорядительных и консультативно-совещательных функций.
Кроме того, в примечании к статье 364 Уголовного кодекса Украины ( 2341-14 ) определено, что служебными лицами являются лица, которые постоянно или временно осуществляют функции представителей власти, а также занимают постоянно или временно на предприятиях, в учреждениях или организациях независимо от формы собственности должности, связанные с исполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, либо исполняют такие обязанности по специальному полномочию.
Служебными лицами также признаются иностранцы или лица без гражданства, исполняющие указанные выше обязанности.
В письме Министерства юстиции Украины от 3 ноября 2006 года N 22-48-548 "Относительно предоставления официальных разъяснений законодательства" указано, что гражданин - субъект предпринимательской деятельности может быть признан служебным лицом (должностным лицом) только тогда, когда у него реально возникает возможность исполнения организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей.
Информируем также, что в соответствии с пунктом 2 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 7 октября 1994 года N 12 "О судебной практике по делам о взяточничестве" лицо является должностным не только тогда, когда оно исполняет соответствующие функции или обязанности постоянно, но и тогда, когда оно их исполняет временно или по специальному полномочию при условии, что данные обязанности или полномочия возложены на него в установленном законом порядке правомочным органом или должностным лицом.
Заместитель начальника Департамента В.Коряк