Про спрощення
започаткування підприємництва
Набув чинності Закон України від 21.04.2011 р. N 3263-VI "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України відносно спрощення процедури започаткування підприємництва", який повинен забезпечити однакові стартові умови для початку ведення бізнесу в Україні суб'єктами господарювання.
До недавнього часу в чинному законодавстві правові норми, які регулювали порядок створення юридичних осіб, були переобтяжені вимогами, які, зокрема, вимагали до моменту проведення державної реєстрації юридичної особи сплатити частину статутного фонду - 50% для товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ), що створюється в розмірі, встановленому законами.
Так, для ТОВ розмір статутного фонду повинен був складати не менше суми, еквівалентної одній мінімальній заробітній платі, що діє на момент створення товариства. Крім того, додаткові проблеми виникали у тих юридичних осіб, які створювалися в період, коли ставка мінімальної заробітної плати мінялася.
Господарським кодексом України також було передбачено, що для створення державного комерційного підприємства уповноваженим органом, до сфери управління якого воно входить, статутний фонд повинен був утворюватися до реєстрації цього підприємства як суб'єкта господарювання. Мінімальний розмір статутного фонду державного комерційного підприємства встановлювався законом.
При створенні комунального унітарного підприємства мінімальний розмір його статутного фонду встановлювався відповідною місцевою радою, і повинен був сплачуватися до реєстрації його як суб'єкта господарювання.
Такі різні вимоги щодо створення юридичних осіб різних організаційно-правових форм не сприяли початку як власної справи, так і господарської діяльності підприємств, що створюються місцевими органами.
У зв'язку з цим Кабміном був розроблений Проект закону N 8294, яким пропонувалося забезпечити однакові стартові умови для початку ведення бізнесу в Україні суб'єктами господарювання.
Законодавці розглянули цей Проект закону і на його основі ухвалили Закон N 3263, який набув чинності 7 червня 2011 року. На думку законодавців, реалізація цього Закону дозволить спростити та оптимізувати процедури щодо створення юридичних осіб різних організаційно-правових форм, що, у свою чергу, заохочуватиме підприємців до початку власної справи в складних економічних умовах, які нині мають місце в Україні, і сприяти поліпшенню умов для відкриття бізнесу за рейтингом програми Doing Business* за критерієм "відкриття бізнесу".
Закон N 3263 вніс зміни до ЦК України, ГК України, Закон про госптовариства і Закон про держреєстрацію. Розглянемо ці зміни детальніше.
Зміни в розмірахта термінах сплати
статутного капіталу
Законом N 3263 введена можливість для засновників юридичних осіб (окрім акціонерних товариств) створювати статутні фонди в розмірах і в складі, які їм потрібні для відкриття власної справи.
Так, статутний капітал державного комерційного підприємства утворюється уповноваженим органом, до сфери управління якого воно відноситься. Розмір статутного капіталу державного комерційного підприємства встановлюється вказаним уповноваженим органом і підлягає сплаті до закінчення першого року з дня державної реєстрації такого підприємства.
Згідно зі ст. 74 ГК України, державне комерційне підприємство - це суб'єкт підприємницької діяльності, який діє на основі статуту і несе відповідальність за наслідки своєї діяльності тим майном, що належить йому на праві господарського ведення згідно з даним Кодексом та іншими законами, прийнятими відповідно до даного Кодексу.
Також Законом N 3263 встановлено, що статутний капітал комунального унітарного підприємства утворюється органом, до сфери управління якого воно відноситься. Розмір статутного капіталу комунального унітарного підприємства визначається відповідною місцевою радою. Статутний капітал комунального унітарного підприємства підлягає до сплати до закінчення першого року з дня державної реєстрації такого підприємства.
Комунальне унітарне підприємство - підприємство, що створюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядливому порядку на базі відособленої частини комунальної власності і входить в сферу його управління (ст. 78 ГК України).
Із ст. 135 ЦК України виключена норма, що передбачає сплату вкладу учасника командитного товариства на момент державної реєстрації в повному обсязі. Тепер складовий капітал сплачується учасниками командитного товариства впродовж першого року з дня державної реєстрації товариства.
Нагадаємо, що командитним товариством, згідно з п. 6 ст. 80 ГК України, являється господарське товариство, в якому один або декілька учасників здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність і несуть за його зобов'язаннями додаткову солідарну відповідальність усім своїм майном, на яке згідно із законом може бути обернене стягнення (цілковиті учасники), а інші учасники є присутніми в діяльності товариства тільки своїми вкладами (вкладники).
Відносно ТОВ встановлено, що їх статутний капітал складається з вкладів його учасників і дорівнює сумі вартості таких вкладів. До того ж, статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, який гарантує інтереси його кредиторів.
Слід нагадати, що раніше ст. 144 ЦК України встановлювалося, що розмір статутного капіталу ТОВ не може бути менше розміру, встановленого законом (одна мінімальна заробітна плата, що діє на момент створення ТОВ).
З набуттям чинності Закону N 3263 ця норма скасована, тобто ТОВ надана можливість самим визначати розмір статутного капіталу, що істотно спрощує процедуру започаткування підприємства.
Для ТОВ також скасована сплата 50% статутного капіталу до моменту державної реєстрації товариства. Статутний капітал ТОВ підлягає до сплати учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.
Якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації ТОВ не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень:
- про виключення зі складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої внески, і про визначення порядку перерозподілу частин в статутному капіталі;
- про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу частин в статутному капіталі;
- про ліквідацію товариства.
Помітимо, що виключення зі складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої внески, є нововведенням і раніше в ЦК України не передбачалося. Аналогічні зміни внесені і в Закон про госптовариства.
Наслідком зміни термінів сплати статутного капіталу є відміна норми про обов'язкове надання державному реєстратору документу, що підтверджує внесення засновниками внесків в статутний капітал.
Таким чином, засновники (учасники) не мають необхідності відкривати рахунок для формування статутного капіталу при внесенні вкладів грошовими коштами і нести організаційні витрати до створення ТОВ.
Мінімізація витрат
на започаткування підприємництва
Одночасно Законом N 3263 мінімізуються витрати власних коштів засновників (учасників) на етапі створення юридичних осіб, які нині витрачаються на оплату установам банків при відкритті тимчасових рахунків, і на внесення грошових коштів в якості вкладів до статутних фондів до моменту проведення їх державної реєстрації в якості юридичних осіб, на плату за нотаріальне завірення підписів засновників на засновницьких документах і рішеннях засновників або уповноваженого ними органу про створення юридичної особи.
Так, встановлено, що підпис особи, уповноваженої діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), на реєстраційній картці та заяві про втрату (заміну) документів має бути завірена відповідним посадовцем у встановленому порядку. Раніше встановлювалося, що цей підпис має бути підтверджений печаткою цієї юрособи або нотаріально завірений.
Також із Закону про держреєстрацію виключена норма, що передбачає нотаріальне завірення достовірності підписів засновників (учасників) на засновницьких документах і нотаріальне завірення засновницьких договорів.
Законом N 3263 запропоновано для держреєстрації разом з нотаріально завіреними подавати також просто копії рішення засновників або уповноваженого органу про створення юридичної особи, а також документів, необхідних для:
- реєстрації зміни складу учасників юрособи;
- зміни керівника або членів органів управління юрособи;
- зміни обмежень щодо представництва юрособи;
- зміни в засновницьких документах;
- підписів членів ліквідаційної комісії на ліквідаційному балансі.
Також відмічено, що у разі внесення змін до засновницьких документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, окрім документів, які передбачені ч. 1 ст. 29 Закону про держресстрацію, додатково подається екземпляр оригіналу (ксерокопія, нотаріально завірена копія) одного з таких документів:
- рішення про вихід юридичної особи зі складу засновників (учасників);
- заява фізичної особи про вихід зі складу засновників (учасників);
- заява, договір, інший документ про перехід або передачу частки учасника в статутному капіталі товариства;
- рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або засновницькими документами юридичної особи.
У разі внесення змін до засновницьких документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи на підставі факту смерті фізичної особи - засновника (учасника) і відмови інших засновників (учасників) про прийняття спадкоємця (спадкоємців) померлого до складу засновників, окрім документів, передбачених ч. 1 ст. 29 Закону про держреєстрацію додатково подається ксерокопія (нотаріально завірена копія, копія, завірена органом державної реєстрації актів цивільного стану) свідоцтва про смерть фізичної особи або документу, який є основою для його видачі відповідно до Закону N 2398.
Законом N 3263 спрощені вимоги відносно обов'язкового нотаріального оформлення окремих документів, що подаються на проведення державної реєстрації припинення юридичної особи та фізичної особи - підприємця. Так, якщо документи для внесення до ЄДР рішення про припинення юрособи подаються представником юрособи, який має право здійснювати юридичні дії від імені цієї юрособи на підставі доручення, тоді державному реєстратору пред'являється паспорт і додатково подається екземпляр оригіналу (ксерокопія, нотаріально завірена копія) документу, який засвідчує повноваження такого представника.
Також, тепер для проведення держреєстрації юрособи, що створюється шляхом виділення, засновникам (учасникам) або уповноваженому ними органу або особі окрім документів, передбачених ч. ч. 1-7 ст. 24 Закону про держреєстрацію, дозволено подавати ксерокопії розподільного балансу замість його нотаріально завіреної копії.
Ця зміна трохи знижує грошові витрати на реєстрацію юридичної особи, але відміна нотаріального завірення документів відкриває широкі простори для махінацій з підробкою підписів на засновницьких документах.
Відміна резервування найменування юрособи
Законом N 3263 скасована ст. 23 Закону про держреестрацію, яка надавала засновнику (засновникам) юридичної особи право зарезервувати найменування юридичної особи.
Таким чином, можна було не лише впевнитися в наявності або відсутності тотожного найменування, але і бути впевненим, що поки готуються документи для державної реєстрації, ніхто не зможе зареєструвати підприємство з вибраним вами найменуванням і вам не відмовлять в реєстрації на цій підставі надалі.
Ця зміна продиктована зловживаннями при резервуванні найменування і тим, що зарезервовані найменування не використовуються. Частина 2 ст. 23 Закону про держреєстрацію передбачала, що зарезервувати найменування юридична особа має право строком на два місяці, за винятком відкритих акціонерних товариств, для яких цей термін складав 9 місяців. Враховуючи, що з дня набуття чинності Закону про АТ, тобто з 29 квітня 2009 р., нові акціонерні товариства створюються тільки у формі публічних та приватних акціонерних товариств, під час переходу закритих і відкритих акціонерних товариств в публічні та приватні зустрічалися ситуації, за яких резервувалися найменування, зокрема, банків, після чого довідки про резервування "продавалися".
Проте резервування найменування є для засновника єдиною гарантією, що це найменування не зареєстроване. Як відомо, раніше був скасований інтернет-доступ до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.
Таким чином, єдиним способом перевірки наявності найменування буде отримання витягу з вказаного реєстру. Не виключено, що найменування може бути зареєстроване третьою особою і після отримання витягу.
Статтею 23 Закону про держреєстрацію встановлювався термін дії запису про резервування у два місяці. Таким чином, не використання зарезервованого найменування не спричиняло за собою неможливість використання третіми особами такого найменування по закінченню двох місяців з дня резервування. У зв'язку з цим, зазначений дев'ятимісячний термін на резервування найменування публічного акціонерного товариства став некоректним.
Таким чином, в цілому Закон N 3263 може поліпшити рейтинги ведення бізнесу в Україні, але фактично процедуру започаткування підприємництва особливо не спрощує і відкриває шляхи для зловживань, особливо при підписанні засновницьких документів.
_______________________________________
*Проект Doing Business дозволяє об'єктивно оцінити законодавство, пов'язане з регулюванням бізнесу, та його застосування у 183 країнах, а також в окремих містах на піднаціона.іьному та регіональному рівнях, за допомогою рейтингу економік, в якому країни ранжируються по благосприянню ведення бізнесу з 1 до 183 місця, перше місце найбільш високе. Висока позиція в індексі легкості ведення бізнесу означає, що регуляторний клімат сприяє веденню бізнесу. Індекс є середнім показників країни за 9 індикаторами, кожен індикатор має рівну вагу.
Список використаних документів
ЦК України - Цивільний кодекс України
ГК України - Господарський кодекс України
Закон про АТ - Закон України від 17.09.2008 р. N 514-VI "Про акціонерні товариства"
Закон про держреєстрацію - Закон України від 15.05.2003 р. N 755-ІV "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців"
Закон про госптовариства - Закон України від 19.09.1991 р. N 1576-XII "Про господарські товариства"
Закон N 2398 - Закон України від 01.07.2010 р. N 2398-VІ "Про державну реєстрацію актів цивільного стану"
Закон N 3263 - Закон України від 21.04.2011 р. N 3263-VІ "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення процедури започаткування підприємництва"
Проект закону N 8294 - Проект закону України від 24.03.2011 р. N 8294 "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення процедури започаткування підприємництва"
Олена Петрищева
"Консультант бухгалтера" N 26 (618) 27 червня 2011 року
Передплатні індекси: 21946 (українською мовою), 22789 (російською мовою)