Бороться и искать, найти и не сдаваться!*
О санкциях, грозящих лицу, своевременно
не зарегистрировавшемуся в качестве плательщика НДС
ВОПРОС: Частный предприниматель превысил предельный объем (300 тыс. грн) налогооблагаемых операций по поставке товаров (услуг), но своевременно не зарегистрировался в качестве плательщика НДС. В акте, составленном по результатам документальной внеплановой невыездной проверки за период с 01.01.2011 г. по 30.06.2011 г., указано, что в нарушение ст. 203 НКУ предприниматель декларации по НДС за январь - июль 2011 года не представлял и налоговые обязательства не декларировал. Кроме доначисления налоговых обязательств за период январь - июль 2011 года, по словам налогового инспектора, ФОПу грозят штраф в размере 50% от суммы недоплаты, а также штрафные санкции за непредставление шести деклараций по НДС в размере 5270 грн (170 грн - за первое нарушение и 5100 грн за пять следующих (1020 х 5)). Инспектор намекнул, что можно договориться об уменьшении размера санкций. Действительно ли все так безнадежно или можно что-то предпринять?
ОТВЕТ: Ну почему же «безнадежно»? Раз еще предлагает, значит, в принципе вы пока не в списке на уничтожение... А теперь - серьезно. Кто ищет аргументы - тот их находит.
Начнем с вопроса об обязанности ФОПа, не зарегистрированного в качестве плательщика НДС, представить налоговые декларации.
Напомним, что в соответствии с п. 10 раздела I Порядка заполнения и представления налоговой отчетности по налогу на добавленную стоимость, утвержденного приказом ГНАУ от 25.01.2011 г. N 41, налоговая отчетность «представляется в орган государственной налоговой службы лмцом, зарегистрированным в качестве плательщика налога на добавленную стоимость согласно требованиям раздела V Кодекса, за исключением расчета налоговых обязательств, начисленных получателем услуг, не зарегистрированным в качестве плательщика налога на добавленную стоимость, поставляемых нерезидентами, в том числе их постоянными представительствами, не зарегистрированными в качестве плательщиков налогов, на таможенной территории Украины, который представляется лицом, не зарегистрированным в качестве плательщика налога на добавленную стоимость, и только за тот отчетный (налоговый) период (календарный месяц), в котором такие услуги получены».
Поэтому лицо, не зарегистрированное в качестве плательщика НДС, налоговые декларации по НДС в ГНИ не представляет, в связи с чем ссылка на ст. 203 НКУ является безосновательной. Исключение составляют только лица, получающие услуги от нерезидента и обязанные согласно нормам НКУ уплачивать НДС с импортных услуг (такие лица представляют в ГНИ специальный расчет, форма которого утверждена тем же приказом ГНАУ от 25.01.2011 г. N 41).
Кстати, в период действия Закона об НДС нами анализировались последствия превышения ЧПЕНом объема в 500 тыс. грн и высказывалось аналогичное мнение: декларация по НДС представляется в налоговый орган только лицом, зарегистрированным в качестве плательщика НДС.**
На то, что лицо, не зарегистрированное в качестве плательщика НДС, не имеет права на представление налоговой декларации и не обязано это делать, неоднократно указывала в своих письмах и ГНАУ. Так, рассматривая налоговые последствия нереги-страции плательщика ЕН в качестве плательщика НДС в своем письме от 14.01.2009 г. N 513/7/16-1517-08, она разъяснила следующее:
«С учетом указанного, а также того, что до даты регистрации в качестве плательщика налога на добавленную стоимость лицо (в том числе и несвоевременной регистрации) не имеет права на представление налоговой декларации, штрафные санкции, предусмотренные подпунктом 17.1.1*** пункта 17.1 статьи 17 Закона N 2181-III «О порядке погашения...» за непредставление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость физическим лицом - предпринимателем, не подавшим в орган налоговой службы заявление о регистрации в качестве плательщика налога на добавленную стоимость, не применяются».
Свою позицию в отношении непредставления деклараций лицами, превысившими объем операций в 300 тыс. грн, но не подавшими заявления о регистрации в качестве плательщиков НДС, ГНАУ подтвердила и в письме от 30.04.2010 г. N 8758/7/16-1517-16:
«Что касается применения штрафных санкций за нарушение законодательства относительно несвоевременной регистрации в качестве плательщика НДС, то сообщаем, что позиция ГНАУ по данному вопросу изложена в письме от 14.01.2009 г. N 513/7/16-1517-08».
Учитывая вышеизложенное, считаем, что штрафы, предусмотренные п. 120.1 НКУ за непредставление или несвоевременное представление плательщиком налогов налоговых деклараций, в рассматриваемой ситуации к ФОПу применяться не должны****
Далее перейдем к 50%-ному штрафу от суммы недоплаты.
Напомним, что согласно п. 127.1 НКУ в случае доначисления по результатам проверки применяется штраф в размере 25% от суммы налога, подлежащего начислению и/или уплате в бюджет, если такое нарушение произошло впервые.
А штраф в размере 50% применяется, если в течение 3 лет плательщик налога уже штрафовался по этому нарушению. Так что 50%-ный штраф еще надо «заслужить».
Кроме, того, ФОПу следует знать, что согласно п. 7 подраздела 10 раздела XX «Переходные положения» НКУ штрафные санкции за нарушения налогового законодательства за период с 1 января по 30 июня 2011 года применяются в размере не более 1 гривни за каждое нарушение - причем независимо от количества таких нарушений, допущенных за этот особый период.
Подведем итоги.
Мы считаем, что в рассматриваемой ситуации ФОПу реально грозят согласно п. 183.10 (и др.) НКУ доначисление налоговых обязательств по НДС и штрафная санкция в размере 1 гривни.
Поэтому вместо договоренности с налоговым инспектором ФОПу имеет смысл подать в орган ГНС возражения к акту проверки, в которых следует продемонстрировать свою налоговую грамотность.
Напомним, что в соответствии с п. 6 раздела IV Порядка оформления результатов документальных проверок относительно соблюдения налогового, валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы государственной налоговой службы, плательщиками налогов - физическими лицами, утвержденного приказом ГНАУ от 24.12.2010 г. N 1003, в случае несогласия плательщика налогов с заключениями проверки или фактами и данными, изложенными в акте, он имеет право представить свои возражения в течение 5 рабочих дней со дня получения акта.*****
Такие возражения рассматриваются органом ГНС в течение 5 рабочих дней, следующих за днем их получения*****, и плательщику налогов обязательно направляется ответ.
Кстати, плательщик налогов имеет право участвовать в рассмотрении возражений (о чем он указывает в возражениях), так что у ФОПа есть реальная возможность повлиять на судьбу акта.
Если же аргументы ФОПа-возраженца не будут приняты во внимание, то у него остается право в судебном порядке обжаловать налоговое уведомление-решение, которое будет принято на основании акта проверки.
_______________
* В. Каверин, «Два капитана».
** Исключение составляли операции по импорту (п. 2.4 Закона об НДС).
*** Данной нормой был предусмотрен штраф в размере 170 грн за каждое непредставление декларации или ее задержку.
**** Кстати, напомним, что штрафы за подобные нарушения в НКУ по сравнению с Законом «О порядке погашения...» изменились. Если непредставление (несвоевременное представление) у плательщика имело место впервые в течение года, то штраф остался прежним - 170 грн. Если же за такое нарушение в течение года плательщик уже привлекался к ответственности - штраф вырастет до 1020 грн.
***** В докодексное время на представление и рассмотрение возражений налоговиками отводилось 3 дня.
"Бухгалтер" N 35, сентябрь (III) 2011 г.
Подписной индекс 74201