Король умер, да здравствует... да здравствует...
или да потыкается-помыкается?
Проблемы Их Высочеств:
правовые аспекты наследования доли в ООО
ВОПРОС: Один из учредителей общества с ограниченной ответственностью умер.
Каким образом и с какого момента наследник может обратиться в общество по поводу принятия его в ООО?
Как и когда следует вносить изменения в учредительные документы?
ОТВЕТ: В соответствии со ст. 1219 ГК не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с лицом наследодателя, в частности личные неимущественные права и право на участие в обществах, если иное не установлено законом или их учредительными документами.
Напомним, что личные неимущественные права признаются тесно связанными с физическим лицом и оно владеет ими пожизненно (см. ч. 3 и 4 ст. 269 ГК).
Статья 100 ГК четко устанавливает следующее:
«Право участия в обществе является личным неимущественным правом и не может отдельно передаваться другому лицу».
А вот имущественные права в связи со смертью учредителя (участника)* никуда не исчезают и согласно ст. 1218 ГК входят в состав наследства.
Таким образом, наследодатель имеет право на получение доли в уставном капитале общества. А вот принятие его в общество тоже возможно, правда, при соблюдении определенных условий (об этом - далее).
Обращаем также внимание на п. 9 Постановления Пленума ВСУ от 30.05.2008 г. N 7, согласно которому в спорах о наследовании доли участника предпринимательского общества необходимо учитывать, что такое наследование допускается статьями 130, 147, 166 ГК, статьями 55, 69 Закона «О хозяйственных обществах» (далее - Закон о хозобществах) и не подпадает под запрет п. 2 ч. 1 ст. 1219 ГК; при этом, однако, наследуется не право на участие, а право на долю в уставном капитале.
В свое время, рассматривая налогообложение наследования доли в ООО, мы отмечали, что сроки обращения наследника в общество законодательством не установлены. Поэтому мы решили, что в этом вопросе по аналогии можно руководствоваться правилом, закрепляющим порядок реализации преимущественного права участника на покупку доли других участников. Напомним, что согласно ч. 2 ст. 147 ГК участник должен воспользоваться данным преимущественным правом в течение месяца со дня сообщения о намерении участника продать долю (ее часть) или в течение другого срока, установленного уставом общества или договоренностью между его участниками. Поэтому во избежание недоразумений рекомендуем предприятиям непосредственно в уставе оговаривать срок (тот же месяц), предоставляемый наследникам для раздумий. При этом отсчет срока логично начинать с момента официального вступления в наследство (то есть через 6 месяцев со дня смерти наследодателя).
Естественно, что подача заявления о приеме в состав участников ООО не приводит к автоматическому вступлению наследника в общество, хотя ст. 55 Закона о хозобществах и обещает ему в этом вопросе некие преимущества**.
В то же время ч. 5 ст. 147 ГК установлено следующее:
«Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходит к наследнику физического лица или правопреемнику юридического лица-участника общества, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия других участников общества». Ранее мы высказывали мнение, что ч. 5 ст. 147 ГК как более поздняя норма имеет приоритет перед ст. 55 Закона о хозобществах. Кстати, в дальнейшем эта наша позиция была подтверждена в п/п. 3.2.4 Рекомендаций Президиума ВХС Украины от 28.12.2007 г. N 04-5/14 (далее - Рекомендации ВХС N 04-5/14). Поэтому если по уставу вопрос вступления в ООО наследника согласования не требует, то выбор - вступать в общество или нет - зависит исключительно от воли самого наследника.
Для наследника это означает, что ему необходимо изучить положения устава общества и выяснить, имеют ли право другие участники препятствовать ему.
Препятствий нет: наследник вступает в общество
Если препятствий для вступления в участники нет, то наследник может обращаться в общество с соответствующим заявлением, но исключительно после предъявления свидетельства о праве на наследство.
Такое свидетельство - единственный правоустанавливающий документ, который подтверждает, что это лицо действительно является наследником и имеет право на долю в уставном капитале общества.
Далее неизбежно возникает вопрос о внесении изменений в учредительные документы общества. Однако для того, чтобы осуществить эту процедуру, необходимо иметь решение других участников о вступлении наследника в их состав и о внесении соответствующих изменений в устав.
Напомним, что внесение изменений в устав - это прерогатива общего собрания общества (см. ст. 41 и ст. 59 Закона о хозобществах).
Как известно, согласно ст. 60 Закона о хозобществах общее собрание участников считается полномочным, если на нем присутствуют участники (представители участников), владеющие в совокупности более чем 60% голосов. При этом, как следует из п/п. 3.2.4 Рекомендаций ВХСУ N 04-5/14, голоса, приходящиеся на долю умершего участника, не принимают участия в голосовании по вопросу вступления наследника в общество. Соответственно, эти голоса не учитываются в определении правомочности общего собрания для принятия решения о вступлении наследника в общество. В результате на практике могут возникать проблемные ситуации, когда, например, для принятия необходимого решения не будет сформирован кворум.***
Госкомпредпринимательства в письме от 23.10.2009 г. N 13032 разъяснил, что, если хозобщество не может провести полномочное общее собрание при наследовании долей, ему лучше обратиться в суд.
В соответствии со ст. 83 Хозяйственного кодекса Украины изменения к учредительным документам общества подлежат госрегистрации по тем же правилам, которые установлены для госрегистрации общества.
Порядок проведения государственной регистрации изменений к учредительным документам установлен ст. 29 Закона от 15.05.2003 г. N 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей» (далее - Закон о госрегистрации). Для отражения изменений в составе учредителей (участников) в учредительных документах юрлица помимо стандартного пакета документов**** дополнительно следует предоставить госрегистратору оригинал, ксерокопию***** или нотариально удостоверенную копию одного из следующих документов: решения о выходе юрлица; заявления физлица; заявления, договора, другого документа о переходе или передаче доли участника в УК общества; решения о принудительном исключении учредителя (участника) (ч. 3 ст. 29 Закона о госрегистрации).
А кто будет принимать решение в случае смерти единственного участника ООО? В этом случае, по мнению Госкомпредпринимательства, понадобится копия свидетельства о праве на наследство. В письме от 21.12.2005 г. N 11202 Комитет разъяснил (применительно к ситуации с фермерским хозяйством), что вместо нотариально удостоверенной копии решения учредителей (участников) юрлица, которым утверждены изменения к учредительным документам, госрегистратору представляется копия свидетельства о праве на наследство по закону (или по завещанию).
Наследник не вступает в общество
Решение других учредителей (участников) об отказе в принятии наследника в состав участников должно сопровождаться и решением о выплате ему доли, принадлежащей наследодателю. Порядок расчета между ООО и наследником (в том числе и в случае его отказа от вступления в общество) установлен в ст. 148 ГК. Именно на эту норму ссылается Госкомпредпринимательства в своем письме от 29.08.2005 г. N 7332 (далее - письмо N 7332), разъясняя порядок расчета с наследниками, которые не вступили в общество.
В соответствии с ч. 2 ст. 148 ГК наследник может претендовать на часть имущества, пропорциональную его доле в уставном капитале общества, которая принадлежала наследодателю. Как определить эту долю? В п/п. 3.2.6 Рекомендаций ВХС N 04-5/14 отмечается, что, если
«наследник (правопреемник) отказался от участия в обществе с ограниченной или с дополнительной ответственностью или ему было отказано в принятии в общество, к отношениям, связанным с выплатой наследнику или правопреемнику стоимости доли имущества общества, по аналогии может быть применена статья 54 Закона Украины "О хозяйственных обществах"».
Как следует из ст. 54 Закона о хозобществах наследнику кроме доли в имуществе необходимо выплатить причитающуюся наследодателю часть прибыли, полученной обществом в данном году до момента его выхода (смерти). По мнению ВСУ (см. п. 30 Постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г.),
«в случае неурегулированности в учредительных доку ментах стоимость части имущества общества, подлежащая выплате, должна соответствовать стоимости чистых активов общества, что определяется в порядке, установленном законодательством, пропорционально его доле в уставном капитале общества на основании баланса, составленного на дату выхода (исключения). Расчет надлежащей участнику части прибыли осуществляется на дату выхода (исключения) из общества».
Применительно к рассматриваемой ситуации получается, что на день смерти участника необходимо составлять финансовую отчетность и определять долю имущества и часть прибыли, на которую может претендовать наследник.
Что касается сроков расчета, то согласно ст. 54 Закона о хозобществах рассчитаться с наследником необходимо после утверждения отчета за год, в котором умер участник общества, но в срок до 12 месяцев со дня его смерти.
К слову, если наследнику выплатят положенную ему долю имущества, перед ООО неизбежно встанет вопрос о необходимости уменьшения уставного капитала (ст. 55 Закона о хозобществах). В этом случае тоже необходимо вносить соответствующие изменения в устав общества и производить их госрегистрацию. В связи с изменениями, внесенными Законом от 21.04.2011 г. N 3263-VI в Закон о хозобществах, в ст. 52, посвященной уставному капиталу общества с ограниченной ответственностью, отсутствует привязка УК к количеству минимальных зарплат на момент создания общества.
Таким образом, уставный капитал 000 может быть установлен в любом размере. Это означает, что у общества не будет проблем с исполнением требований об уменьшении размера УК в случае невступления наследника в ООО.******
И - еще одна возможность (для энергичных наследников). Если наследнику не дали согласия на вступление в общество, а доля выбывшего участника была приобретена самим обществом и в течение соответствующего годового срока (ч. 5 ст. 53 Закона о хозобществах) реализована третьим лицам без предложения наследнику приобрести ее, то последний вправе требовать перевода на него прав покупателя этой доли (п/п. 3.2.5 Рекомендаций ВХС N 04-5/14).
_______________
* В письме Минюста от 05.10.2009 г. N КО-25653-19 подчеркивается, что термин «учредитель (участник)» используется в качестве обобщающего и касается всех видов хозяйственных обществ.
** «При реорганизации юридического лица, участника общества, или в связи со смертью гражданина, участника общества, правопреемники (наследники) имеют преимущественное право вступления в данное общество».
*** Из п. 25 Постановления Пленума ВСУ от24.10.2008 г. N 13 следует, что отсутствие кворума на общем собрании является безусловным основанием для признания в судебном порядке принятых решений недействительными.
**** Определен в ч. 1 ст. 29 Закона о госрегистрации.
***** Обращаем внимание на то, что в соответствии с изменениями, внесенными Законом от 21.04.2011 г. N 3263-VI в Закон о госрегистрации, документы можно представлять в виде ксерокопии, что позволит обойтись без нотариуса, то есть сэкономить время и деньги учредителей.
****** Такие проблемы возникали, если УК общества был сформирован на уровне минимального размера. На этот момент обращал внимание Госкомпредпринимательства в письме от 20.10.2006 г. N 7597.
"Бухгалтер" N 39, октябрь (III) 2011 г.
Подписной индекс 74201