К опоздавшим налоговым накладным
Вадсуд относится с симпатией
ВОПРОС: Можно ли в настоящий момент ставить в налоговый кредит опоздавшие налоговые накладные?
ОТВЕТ: Хотелось бы обратить внимание на следующее. Существуют три разные ситуации.
Ситуация N 1: налоговая накладная получена вовремя, но поставлена в налоговый кредит с опозданием. Если плательщик получил налоговую накладную в отчетном периоде, то НКУ позволяет ему не включать ее сразу в налоговый кредит, а подождать и включить ее в более позднем отчетном периоде, лишь бы на момент включения еще не истекли еще 365 дней с момента ее выписки. Об этом прямо говорится в п. 198.6 НКУ.
Ситуация N 2: налоговая накладная получена с опозданием и поэтому поставлена в налоговый кредит с опозданием, но в периоде получения. Согласно тому же п. 198.6 НКУ не относятся в налоговый кредит суммы налога, уплаченного (начисленного) в связи с приобретением товаров/услуг, не подтвержденные налоговыми накладными. Исходя из фискального прочтения этой нормы* плательщик не включает соответствующую сумму НДС в налоговый кредит до момента получения налоговой накладной. Поэтому, если налоговая накладная опоздала, абсолютно нормально, что плательщик ее ставит в налоговый кредит уже в периоде получения.
Ситуация N 3 является комбинацией двух первых: налоговая накладная получена с опозданием, а поставлена в налоговый кредит с еще большим опозданием (то есть позже периода получения).
По этому поводу ГНСУ уже несколько раз высказывала свою позицию, причем даже в период действия НКУ.
В письмах от 06.04.2011 г. N 9497/7/16-1517** и от 18.07.2011 г. N 12901/6/16-1115 ГНАУ отмечала, что плательщик имеет право включить в налоговый кредит текущего отчетного периода сумму НДС, указанную в налоговой накладной, выписанной в предыдущих налоговых периодах, но полученной плательщиком в текущем отчетном периоде, при наличии документального подтверждения такого опоздания, а также при условии, что не прошло 365 календарных дней (60 календарных дней - для кассового метода) со дня выписки налоговой накладной.
Как видим, налоговая первую и третью ситуации попросту игнорирует, не желая замечать в НКУ право плательщика на более позднее отражение налоговой накладной, полученной без опоздания.
В отношении второй ситуации налоговики также искажают нормы НКУ, который говорит о необходимости применения ограничения в 365 дней только в случае, если плательщик не поставил налоговую накладную в налоговый кредит в периоде получения. Налоговики же распространяют ограничение в 365 дней на все случаи получения налоговой накладной с опозданием.
Вносит свой стручок во всю эту петрушку и тот момент, что в законодательстве отсутствует требование фиксации факта поступления налоговой накладной на предприятие. Конечно, ГНАУ не отказала себе в удовольствии зарегулировать неурегулированное и в письме от 22.02.2011 г. N 4905/7/16-1517-10, которое касалось периода действия Закона об НДС, отметила, что документальным подтверждением правомерности включения в состав налогового кредита сумм НДС на основании налоговой накладной, которая была выписана в любом из предыдущих периодов, для плательщика налога - покупателя является документ, подтверждающий дату поступления такой налоговой накладной от продавца, а именно зарегистрированные в соответствии с требованиями Положения о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете, утвержденного приказом Минфина от 24 мая 1995 года N 88***, письмо с заказным уведомлением о вручении с указанием на нем оттиска календарного почтового штемпеля и полученная вместе с этим письмом налоговая накладная с отражением на ней даты регистрации на штампе входящей корреспонденции.
Так или иначе, если речь идет о ситуации N 2, которую мы описали выше, то не нужно лезть к налоговикам на их рожон, а лучше какое-то документальное подтверждение опоздания налоговой накладной получить. Например, это может быть отметка в журнале входящей корреспонденции, или докладная записка на имя директора, или просто бухгалтерская справка, в конце концов - просто отметка о получении на самой налоговой накладной.
Бывали случаи, когда налоговики в случае отсутствия почтовых конвертиков придирались к тому, что плательщики отражают налоговые накладные не в периоде их выписки.
Следует отметить, что судебная практика по поводу возможности отнесения плательщиками в состав налогового кредита налоговых накладных, полученных с опозданием (но не позднее 1095 дней с момента их выписки), складывается весьма благоприятно. Так, в постановлении Вадсуда от 07.06.2011 г. N К/9991/2397/11 сказано, что «период возникновения права на налоговый кредит и дата выписки налоговой накладной могут не совпадать, что в свою очередь опровергает позицию ответчика по данному делу о неправомерности формирования налогового кредита в том отчетном периоде, в котором была получена налоговая накладная. <...>
В случае если право плательщика на налоговый кредит подтверждается налоговыми накладными, полученными после окончания налоговых периодов, в которых фактически состоялись хозяйственные операции, суммы НДС, указанные в таких налоговых накладных, могутбыть включены в состав налогового кредита в налоговом периоде, в котором такие налоговые накладные получены.
Таким образом, истцом правомерно сформирован налоговый кредит в периоде получения соответствующей налоговой накладной».
Утверждения такого же характера содержатся также в постановлении Вадсуда от 07.06.2011 г. N К-40572/10 и его определениях от 07.06.2011 г. N К-36620/10, от 10.05.2011 г. N К-42057/10, от 10.05.2011 г. N К-43062/10, от 30.11.2010 г. N К-33193/10.
Как видим, по данному вопросу уже существует достаточно стабильная практика Вадсуда. Поэтому, хотя «филателисты», бывает, цепляются к фактам отнесения в налоговый кредит опоздавших (и полученных вовремя, но сразу не включенных в НК) налоговых накладных, можно, учитывая имеющиеся прецеденты, особо не опасаться такого домогательства.
____________________
* Есть и более правильное либеральное прочтение данной нормы, но украинская налоговая напрочь выбила его из голов плательщиков.
** См. п. 40 Памятки, доведенной указанным письмом ГНАУ.
*** Думаем, излишне говорить, что ничего подобного в Положении N 88, разумеется, не содержится.
"Бухгалтер" N 42, ноябрь (II) 2011 г.
Подписной индекс 74201