Модельный устав: плюсы и минусы
О новшествах в регистрации предпринимательской деятельности писалось много и с разных позиций, однако этот вопрос и на сегодняшний день остается злободневным и актуальным. Немаловажную роль при регистрации субъектов хозяйствования играет устав. Общеизвестно, что оттого, какой устав будет использован, зависит дальнейшая судьба хозяйственного общества.
Например, модельный устав не предусматривает всех тонкостей и специфики того или иного вида хозяйственной деятельности. Однако для частных предприятий (ЧП) или обществ с ограниченной ответственностью (ООО) с малым количеством участников он будет вполне приемлемой формой при отсутствии корпоративных споров.
А как быть акционерным обществам? Власть очень позитивно высказывается о новшестве, аргументируя тем, что модельный устав:
- уменьшает риски подделки учредительных документов;
- уменьшает затраты на изготовление учредительных документов, поскольку уже нет необходимости обращаться с этой целью к юридическим компаниям;
- не требует нотариального заверения.
Это плюсы, но есть еще и «подводные камни», о которых мы и расскажем в данной статье.
История вопроса
21 апреля 2011 года в продолжение пошагового упрощения ведения предпринимательской деятельности Верховная Рада приняла Закон N 3262, который вносит изменения в некоторые законодательные акты относительно внедрения принципа государственной регистрации юридических лиц на основании модельного устава. С 28 августа 2011 года данный Закон вступил в силу.
Понятие модельного устава позаимствовано в Европе. Разрабатывая модельный устав, законодатель должен предусмотреть в указанном документе общие, соответствующие законодательству и приемлемые для всех предприятий определенной организационно-правовой формы положения, регулирующие процессы создания управлением и осуществлением хозяйственной деятельности таким предприятием.
Участники предприятий (действующих и планируемых к созданию), которые хотят видеть в своих учредительных документах более подробное регулирование отношений или регулирование отношений, не предусмотренных модельным уставом, будут вынуждены действовать на основании самостоятельно разработанных учредительных документов. Из сути определения модельного устава логично предположить, что для юридических лиц каждой из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм (ООО, публичное, частное акционерные общества и т. д.) будут утверждены свои модельные уставы.
В связи с внедрением модельного устава Законом N 3262 вносятся соответствующие изменения в ХК Украины, ГК Украины, Закон о хозобществах, Закон о гсорегистрации.
Таким образом, нововведения Закона N 3262 предусматривают прежде всего уменьшение расходов, связанных с подготовкой и изготовлением учредительных документов, повышение эффективности использования государственным регистратором своего рабочего времени, исключение возможности фальсификации и подделки учредительных документов. Действительно, из содержания норм Закона N 3262 усматриваются некоторые сдвиги в направлении оптимизации процедуры государственной регистрации. Для учредителей будущего предприятия - это отсутствие необходимости в привлечении юристов для подготовки проекта устава, а также, о чем прямо указано в данном Законе, в предоставлении такого устава государственному регистратору для регистрации, поскольку он является типовым.
Модельный устав
Законом N 3262 внесен в ст. 1 Закона о госрегистрации новый термин «модельный устав», под которым понимается типовой учредительный документ, утвержденный Кабинетом Министров Украины, который используется для создания и осуществления деятельности юридических лиц соответствующих организационно-правовых форм, содержит установленные законом правила, регулирующие правовой статус, права, обязанности и отношения, связанные с созданием, управлением и осуществлением хозяйственной деятельности соответствующих юридических лиц.
Что касается государственной регистрации, то и здесь имеются существенные изменения, которые предусматривают, что при регистрации юридического лица в регистрационной карточке ставится отметка о регистрации предприятия с модельным уставом.
Также Закон о госрегистрации дополнен положениями о внесении изменений в Единый государственный реестр (ЕГР) о предприятии, которое действует на основании модельного устава.
Так, предусматривается, что при внесении изменений в ЕГР по поводу смены учредителей юридического лица, изменения местонахождения/названия юридического лица, уставного капитала дополнительно, кроме других документов, юридическое лицо обязано для регистрации таких изменений подать регистратору оригинал или нотариально заверенную копию решения уполномоченного органа юридического лица об этом изменении.
Кроме того, предусмотрено также, что каждое юридическое лицо, которое уже зарегистрировано, имеет право перейти на работу на основе модельного устава, а юридическое лицо, которое работает по модельному уставу, при необходимости внесения изменений в регулирование своей деятельности в любой момент может перейти на старую систему и утвердить на собрании участников свой устав.
Модельный устав после его принятия участниками становится учредительным документом соответствующего юридического лица. Предприятия, действующие на основании устава и модельного устава, имеют равные права и обязанности, а также наделяются правом принимать решения о том, продолжать ли свою деятельность на основании разработанных ими учредительных документов, перейти на модельный устав или же перейти с модельного устава на деятельность на общих основаниях.
Вместе с тем, при создании юридического лица, которое будет действовать на основе модельного устава, в решении о его создании учредители должны будут указывать всю необходимую информацию, которая ранее указывалась в самом уставе:
- вид (например, ООО, ПАО, ЧАО);
- наименование юридического лица;
- местонахождение юридического лица;
- предмет и цели деятельности юридического лица;
- состав учредителей и участников;
- размер уставного капитала, размеры долей участников, порядок внесения ими вкладов.
Предусматривается также, что вся остальная информация, регулирующая деятельность юридического лица, будет находиться в модельном уставе и таким уставом смогут пользоваться все желающие.
Регистрация по модельному уставу
В любом случае, данное новшество - регистрация по модельному уставу - будет дешевле для учредителей, ведь нотариус заверяет подписи учредителей на уставе, прошивает его, соответственно, это затраты, а устав нужно еще и составить, согласовать с учредителями - это тоже затраты. Если раньше устав нужно было фактически купить у юристов, то сейчас знающие люди смогут его просто распечатать с сайта. Подделать устав также невозможно, поскольку его практически нет (он общий - модельный). Но все ли это вопросы, волнующие учредителей?
Ситуация вроде бы понятная: учредители задумали создать юридическое лицо, выбирают организационно-правовую форму и решают остальные немаловажные вопросы (размер уставного капитала, доли каждого, кто будет управлять, когда и как). Допустим, они узнают о таком новшестве, как модельный устав (пока, правда, непонятно, откуда, но можно предположить, что органы регистрации возьмут на себя полномочия разъяснять людям все преимущества нового законодательства), и решают работать с ним.
Какие документы следует подавать для государственной регистрации юридического лица?
Абзацем 7 ч. 1 ст. 24 Закона о госрегистрации предусмотрено, что в случае регистрации юридического лица на основании модельного устава в регистрационной карточке делается отметка со ссылкой на типовой учредительный документ. И все.
А какой документ подавать, если согласно абзацу 4 ч. 1 ст. 24 Закона о госрегистрации в перечне документов осталось два экземпляра учредительных документов (в случае представления электронных документов - один экземпляр) и ничего не сказано о том, что их не нужно подавать при наличии модельного устава?
Вопроса, кстати, достаточно важный, поскольку, если регистратору подать неполный пакет документов, он может оставить их без рассмотрения (ч. 11 ст. 24 Закона о госрегистрации), и учредителям нужно будет снова подавать пакет документов.
Применим системный анализ - если в новой норме ч. 4 ст. 56 ХК Украины сказано, что модельный устав после его принятия участниками становится учредительным документом, значит, нужно подавать его регистратору как учредительный документ. Но тогда возникает закономерный вопрос, зачем же его подавать на регистрацию, если он модельный, типичный для всех ООО?
Насколько это дешевле?
Далее возникает вопрос по поводу дешевизны процесса. Как уже говорилось выше, при регистрации учредителям (а позднее, и при внесении различных изменений в ЕГР) нужно будет указать основную идентифицирующую информацию в своем решении (в ООО - это Протокол общего собрания). При использовании модельного устава в таком решении (протоколе) необходимо будет указать все, что могло быть указано в обычном уставе.
В статье 4 Закона о хозобществах предусмотрено, что учредительные документы должны содержать сведения о:
- виде общества;
- предмете и целях его деятельности;
- составе учредителей и участников;
- наименовании и местонахождении;
- размере и порядке образования уставного (составленного) капитала и пр. Приведенный перечень схож с той информацией, которую обязательно нужно указать в решении учредителей при регистрации с модельным уставом (ее перечень приводился выше).
Таким образом, решение учредителей становится таким себе мини-уставом и все последующие решения участников (об изменении названия, местонахождения, состава учредителей) будут являться, так сказать, основной ценностью юридического лица.
Не думается, что тут можно будет обойтись без юридической помощи. При регистрации юридического лица с модельным уставом регистратор свой пристальный взор обратит теперь на решение учредителей и правильность указания в нем всей информации о будущем юридическом лице.
Следует отметить положительные стороны изменений, внесенных Законом N 3262, к которым, в частности, относится предоставление учредителю права выбора подавать решение учредителей в оригинале или нотариально заверенное.
Конечно же, лучше сделать несколько экземпляров решения и подавать его в оригинале. Экономия денежных средств присутствует, но возникает вопрос: а не могут ли сделать такое же решение недоброжелатели или часть учредителей в тайне от других, с которыми они в ссоре, и вследствие этого зарегистрировать в ЕГР то, что нужно отдельным людям для достижения их личных (корыстных) целей?
Согласно сложившейся практике, экономия средств и времени - не главные вопросы для учредителей. Создание юридического лица с соблюдением всех формальных требований действующего законодательства - залог его будущей успешной работы, поэтому важно иметь надежные учредительные документы, заверенные нотариально, поскольку до регистратора любого мошенника сможет проверить еще и нотариус.
Необходимо также задать вопрос законодателю: какие организационно-правовые формы юридических лиц могут использовать модельные уставы?
Ведь законодатель использует в ХК Украины общий для всех юридических лиц термин «субъект хозяйствования», ГК Украины - «юридическое лицо частного права», в Законе о хозобществах в ст. 4 добавлены нормы о применении модельного устава, которые относятся ко всем видам хозяйственных обществ.
На основании вышеизложенного можно предположить, что и к акционерным обществам модельный устав, если он будет разработан, тоже сможет быть применен.
Также возникает вопрос: возможно ли применение модельного устава к юридическим лицам, которые ведут некоммерческую хозяйственную деятельность?
Как быть с текущим счетом?
Согласно сложившейся практике ЧП или ООО в уставе указывали размеры; уставного капитала и открывали на основании его счета в банке. При наличии нотариально заверенной копии проблем с уставами не было никаких.
А как это будет выглядеть с модельным уставом?
Допустим, юридическое лицо уже зарегистрировано, получена справка из органов статистики, справки из фондов общегосударственного и пенсионного страхования, произведена постановка на учет в налоговой инспекции, следующая стадия - открытие счета в банковском учреждении.
Открытие счета регулируется Инструкцией N 492, пункт 3.2 которой предоставляет перечень документов, которые необходимо подать для открытия счета, среди них и копия должным образом зарегистрированного учредительного документа (устава/учредительного договора/учредительного акта/положения), заверенная органом, осуществившим регистрацию, или нотариально. Выходит, что без «бумажного» устава, заверенного соответствующим образом, открыть счет в банке будет невозможно.
Практика многих лет показала, что большинство банковских учреждений, кроме как нотариальную копию устава, любую другую не принимают вообще.
Сейчас, в связи с новыми изменениями, внесенными в Закон о госрегистрации, которые разрешают подавать регистратору только копию учредительного документа, у многих юридических лиц возникают проблемы с открытием счетов, поскольку банки не принимают обычную копию устава.
А если юридическое лицо выбирает модельный устав, положения которого являются общими для всех юридических лиц этой организационно-правовой формы, то подавать его для открытия счета нет смысла. Но без устава счет для новоиспеченного юридического лица банковские сотрудники не откроют однозначно, поскольку они руководствуются Инструкцией N 492 и перечнем, который в ней указан. Как быть? - снова-таки вопрос должны решить государственные органы.
Вместо выводов
Существование этих и других вопросов может свести на нет позитивный эффект от изменений, внесенных Законом N 3262 относительно модельных уставов. Пользование такими уставами, бесспорно, может значительно упростить открытие и деятельность компаний, но думаем, что только небольших, которым не требуется какое-либо особое регулирование их деятельности (например, при отсутствии в ООО дирекции и разграничении обязанностей исполнительного и генерального директора).
Кроме того, для достижения позитивного эффекта от принятого Закона N 3262 важно также осуществление его реализации Кабинетом Министров Украины, государственными регистраторами, поскольку, предполагаем, что именно они будут разъяснять учредителям детали новшества и особенности его применения.
Внедрение модельного устава в целом оценивается как позитивное, но его еще нужно реализовать, организовать весь процесс претворения «в жизнь».
Возможно, многие наши соотечественники не знают или не сталкивались с тем, что сейчас творится в органах регистрации. Ведь многие регистраторы продолжают проводить регистрацию по старым нормам, ожидая четких указаний «сверху», некоторые уже сами сделали первые шаги по реализации новых норм.
Считается важным и применение электронной подачи документов на регистрацию юридических лиц. Если удастся должным образом наладить систему электронной подачи документов, то такое новшество значительно упростит процедуру регистрации и ликвидирует очереди под кабинетами регистраторов, а это намного важнее некоторых других шагов по упрощению госрегистрации предприятий.
Модельного устава никто еще и в глаза не видел, хотя он уже давно должен быть опубликован и размещен на сайтах Кабмина, Минюста и Госкомпредпринимательства.
Однако Министерство юстиции Приказом N 3178/5 утвердило новую форму регистрационных карточек, в которой много ссылок сделано именно на модельный устав. Следовательно, издание Приказа N 3178/5 - логичное продолжение, которое касается цепочки изменений законодательства о регистрации бизнеса.
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины
Закон N 3262 - Закон Украины от 21.04.2011 г. N 3262-VI «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно внедрения принципа государственной регистрации юридических лиц на основании модельного устава»
Закон о госрегистрации - Закон Украины от 15.05.2003 г. N 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей»
Закон о хозобществах - Закон Украины от 19.09.1991 г. N 1576-ХП «О хозяйственных обществах»
Приказ N 3178/5 - Приказ Минюста Украины от 14.10.2011 г. N 3178/5 «Об утверждении форм регистрационных карточек»
Инструкция N 492 - Инструкция о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденная постановлением Правления НБУ от 12.11.2003 г. N 492
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 46 (828),
14 ноября 2011 г.
Подписной индекс 40783