«...И вырвал грешный мой язык»*
Представление информации по письменному
запросу налоговиков: что важно знать
ВОПРОС: На наше предприятие в последнее время очень часто стали поступать письменные запросы от налоговиков с требованием представить ту или иную информацию. В каких случаях мы имеем право не представлять запрашиваемую информацию?
ОТВЕТ: Мы советуем обращать внимание на материальные и формальные моменты при поступлении от органа ГНС требования о представлении информации. Сразу оговорим, что мы не рассматриваем ситуацию, когда орган ГНС требует представить информацию в рамках проведения проверки данного плательщика.
Материальные основания для отказа в представлении
информации по требованию органа ГНС
Прежде всего, необходимо обратить внимание на то, содержит ли требование органа ГНС основания для обращения с таким запросом и соответствуют ли данные основания законодательству.
Пункт 73.3 НКУ устанавливает, что письменный запрос о представлении информации направляется плательщику налогов или другим субъектам информационных отношений при наличии хотя бы одного из следующих оснований:
1) по результатам анализа налоговой информации, полученной в установленном законом порядке, выявлены факты, свидетельствующие о нарушении плательщиком налогового, валютного законодательства, законодательства в сфере предупреждения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы государственной налоговой службы;
2) для определения уровня обычных цен на товары (работы, услуги) при проведении проверок;
3) выявлена недостоверность данных, содержащихся в налоговых декларациях, представленных плательщиком;
4) относительно плательщика налогов подана жалоба о непредставлении таким плательщиком налоговой накладной покупателю или о нарушении правил заполнения налоговой накладной;
5) при проведении встречной сверки**',
6) в других случаях, определенных НКУ.
Причем на практике органы ГНС пытаются достаточно широко толковать перечень оснований для направления запроса о представлении информации, ссылаясь на то, что в п. 73.3 НКУ сказано о возможности направления запроса в других случаях, предусмотренных НКУ. Но других оснований для направления запроса кроме прямо названных на данный момент в п. 73.3 мы в НКУ не усматриваем. Поэтому на сегодняшний день перечень, приведенный в п. 73.3 НКУ, можно считать исчерпывающим.
Заметим, что ранее, действительно, перечень, закрепленный в п. 73.3 НКУ, был намного уже и ограничивался только тремя основаниями вместо сегодняшних шести. Причем дополнительные основания для направления запроса можно было найти в ст. 78 НКУ В данной статье сказано, что внеплановая проверка может проводиться, в случае если плательщик не представит информацию и ее документальное подтверждение в течение 10 рабочих дней с момента поступления запроса, направленного по следующим основаниям:
- если выявлена недостоверность данных, содержащихся в налоговых декларациях, представленных плательщиком (п/п. 78.1.4 НКУ);
- на плательщика подана жалоба о непредставлении им покупателю налоговой накладной или о нарушении правил заполнения налоговой накладной (п/п. 78.1.9 НКУ).
Также право на направление запроса о представлении информации налоговики выводили из п. 73.5 НКУ, в котором закреплено право на проведение органами ГНС встречных сверок.
В этой связи следует отметить, что законодатель путем внесения изменений в НКУ (Законом от 07.07.2011 г. N 3609-VI «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторые другие законодательные акты Украины относительно усовершенствования отдельных норм Налогового кодекса Украины») дополнил п. 73.3 теми основаниями для направления запроса о представлении информации, которые можно найти в других нормах НКУ.
Заметим, что в качестве «другого случая, определенного НКУ» органы ГНС иногда ссылаются на п/п. 20.1.6 НКУ, в котором закреплено их право «для осуществления функций, определенных налоговым законодательством, получать бесплатно от плательщиков налогов, в том числе благотворительных и других неприбыльных организаций, в порядке, определенном настоящим Кодексом, информацию, справки, копии документов (заверенные подписью плательщика налогов или его должностным лицом и скрепленные печатью (при наличии)) о финансово-хозяйственной деятельности, получаемых доходах, расходах плательщиков налогов и другую информацию, связанную с исчислением и уплатой налогов, соблюдением требований другого законодательства, осуществление контроля за которым возложено на органы государственной налоговой службы, а также финансовую и статистическую отчетность, в порядке и на основаниях, определенных настоящим Кодексом».
На наш же взгляд, столь широкий подход к определению оснований для направления запроса о представлении информации является неправильным. Мы согласны с теми специалистами, которые утверждают, что п/п. 20.1.6 НКУ не имеет самостоятельного значения, а только предоставляет право получать информацию «в порядке и на основаниях, определенных настоящим Кодексом». Таким образом, п/п. 20.1.6 НКУ является общей нормой, своеобразным базисом для всех остальных «информационных» прав. Иными словами, непосредственно на основании этого пункта плательщики ничего и никому не должны. То есть ссылки налогового органа должны подкрепляться конкретными нормами НКУ, в которых установлен порядок получения информации.
В качестве иллюстрации этого подхода можно сослаться на позицию, которую высказал Харьковский окружной административный суд (постановление от 05.08.2011 г. N 2а-2026/11/2070) в отношении аналогичной нормы, содержащейся в п/п. 20.1.40 НКУ и устанавливающей право органов ГНС обращаться в суд с заявлением об изъятии оригиналов первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов «в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом». Суд признал недостаточными ссылки налогового органа на один лишь п/п. 20.1.40 НКУ и отказал в изъятии оригиналов первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов. По мнению суда,
«данная норма не предусматривает, в каких именно случаях орган государственной налоговой службы может обратиться с таким иском в суд, эти случаи должны быть изложены в других нормах НКУ».
Поэтому, если в запросе орган ГНС ссылается на общие нормы НКУ, например на п/п. 20.1.6, не приводя при этом никаких других оснований, в представлении информации можно отказывать, ссылаясь на то, что в запросе не приведены конкретные основания для направления запроса.
Исходя из этого на сегодняшний день можно утверждать, что налоговики не имеют права выходить за пределы перечня, закрепленного в п. 73.3 НКУ. При этом тот факт, что в самом перечне содержится ссылка на другие основания, определенные в НКУ, теперь значения не имеет, поскольку в самом НКУ нигде дополнительных оснований, которые прямо не были бы закреплены в ч. 3 п. 73.3 НКУ, не содержится. Таким образом, информацию, указанную в запросе, можно не представлять, если в нем отсутствует ссылка на одно из оснований, предусмотренных в ч. 3 п. 73.3 НКУ. В случае отсутствия оснований для направления запроса предприятие вправе отказаться от представления информации или попросить ГНС уточнить основания для запроса.
Формальные основания для отказа в представлении
информации по требованию органа ГНС
Запрос о представлении информации, с формальной точки зрения, должен соответствовать следующим требованиям:
- должен быть подписан руководителем (либо его заместителем) органа ГНС (п. 73.3 НКУ);
- должен содержать перечень запрашиваемой информации и документов, которые ее подтверждают, а также основания для такого запроса (п. 73.3 НКУ; подробнее об основаниях - см. выше);
- должен быть оформлен на бланке органа ГНС (п. 10 Порядка периодического представления информации органам государственной налоговой службы и получения информации указанными органами по письменному запросу, утвержденного Постановлением КМУ от 27.12.2010 г. N 1245, далее - Порядок);
- в запросе должны быть приведены ссылки на нормы закона, на основании которых орган ГНС имеет право на получение такой информации (п. 10 Порядка);
- должен быть направлен заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручен лично (п. 42.2 НКУ).
В случае нарушения описанных выше требований плательщик в зависимости от ситуации может или вообще не реагировать на запрос, считая его формально не полученным, или направить органу ГНС ответ, в котором обосновать отказ в представлении информации нарушением требований, предъявляемых к запросу, или попросить исправить допущенные нарушения.
Отказывая органу ГНС в представлении информации на основании выявленных материальных или формальных нарушений, следует ссылаться п. 73.3 НКУ, в котором сказано, что, если запрос составлен с нарушением установленных требований, плательщик освобождается от обязанности представлять ответ на такой запрос. Аналогичное правило закреплено также в п. 16 Порядка.
Также можно сослаться на ч. 2 ст. 19 Конституции Украины, согласно которой органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины. Кроме того, согласно ч. 8 ст. 19 Хозяйственного кодекса запрещается требовать от субъектов хозяйствования представления статистической информации и других данных, не предусмотренных законом, либо с нарушением порядка, установленного законом.
Представление информации на письменный запрос
Если же какие-либо материальные или формальные нарушения в запросе органа ГНС о представлении информации отсутствуют, представление информации на запрос органа ГНС является обязательным.
По общему правилу плательщик обязан представить информацию и ее документальное подтверждение в течение одного месяца со дня, следующего за днем поступления запроса (ч. 5 п. 73.3 НКУ). В случае же если основанием для запроса послужило выявление фактов, свидетельствующих о возможных нарушениях плательщиком налогового, валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы ГНС, ответ на запрос о представлении информации должен быть представлен в 10-дневный срок (п/п. 78.1.1 НКУ, абз. 2 п. 14 Порядка).
Также 10-дневный срок установлен для ответа на запросы, направленные в случае, если
- выявлена недостоверность данных, содержащихся в налоговых декларациях, представленных плательщиком налогов (п/п. 78.1.4 НКУ);
- на плательщика подана жалоба о непредставлении им покупателю налоговой накладной или о нарушении правил заполнения налоговой накладной (п/п. 78.1.9 НКУ).
Согласно п. 15 Порядка при ответе на информационный запрос следует указать:
- номер и дату запроса органа ГНС, на который представляется ответ;
- запрашиваемую информацию и по требованию налоговиков - перечень документов, который ее подтверждает.
Последствия непредставления информации
Если запрашиваемая налоговиками информация не будет представлена, то в определенных случаях за этим может последовать документальная внеплановая выездная проверка. Такая проверка может быть назначена, если плательщик не представит информацию и ее документальное подтверждение в течение 10 рабочих дней с момента поступления запроса, направленного по следующим основаниям:
- если по результатам проверок других плательщиков налогов или получения налоговой информации выявлены факты, свидетельствующие о возможных нарушениях плательщиком налогового, валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы ГНС (п/п. 78.1.1 НКУ);
- если выявлена недостоверность данных, содержащихся в налоговых декларациях, представленных плательщиком (п/п. 78.1.4 НКУ);
- на плательщика подана жалоба о непредставлении им налоговой накладной покупателю или о нарушении правил заполнения налоговой накладной (п/п. 78.1.9 НКУ).
Заметим, что органы ГНС на практике в качестве основания для проведения проверки незаконно используют отказ в представлении информации на запрос, направленный и по другим основаниям (например, за отказ в представлении информации на запрос, направленный в рамках встречной сверки).
При этом в случае отказа в допуске должностных лиц органа ГНС существует угроза применения ареста имущества, который может быть применен органом ГНС, руководствуясь п/п. 94.2.3 НКУ.
В таком случае существует возможность обжалования приказа о назначении проверки в судебном порядке. Если же проверяющие были допущены к проведению проверки, не исключается возможность обжалования налогового уведомления-решения, вынесенного по результатам такой проверки, со ссылкой на нарушение процедуры проведения проверки.
_________________
* А. С. Пушкин. «Пророк».
** Возможность направления запросов в рамках встречных сверок органами ГНС также закреплена в п. 4 Порядка проведения органами государственной налоговой службы встречных сверок, утвержденного Постановлением КМУ от 27.12.2010 г. N 1232.
"Бухгалтер" N 32, авсгуст (IV) 2011 г.
Подписной индекс 74201