Ну, Харьков в последнее время и не такое видывал...
Требования о получении разрешений на
размещение объектов торговли - незаконны
ВОПРОС: Просим предоставить разъяснение по вопросу получения разрешения на размещение объекта торговли. На какие нормативно-правовые акты должно ссылаться предприятие при проведении проверки контролирующими органами в ситуации отсутствия разрешения на размещение объекта торговли, учитывая тот факт, что Департамент предпринимательства и потребительского рынка Харьковского горсовета на сегодняшний день настаивает на получении данного разрешения?
ОТВЕТ: Как известно, выдача разрешений на размещение объекта благоустройства или торговли осуществлялась сельскими, поселковыми и городскими советами в соответствии с Законом «О благоустройстве населенных пунктов» в редакции от 05.11.2009 г. Стоит напомнить, что 17.02.2011 г. в этот Закон были внесены изменения, согласно которым органы местного самоуправления были лишены права выдавать такие разрешения. В настоящее время они уполномочены, например, контролировать благоустройство и содержание территорий, утверждать соответствующие правила и определять объемы паевого участия собственников зданий и сооружений социально-культурного, бытового, торгового и другого назначения в содержании объектов благоустройства. Иными словами, требование органов местного самоуправления получать разрешение на открытие какого-либо объекта благоустройства или торговли - сегодня неправомерно. В этом контексте уместно напомнить содержание ч. 2 ст. 19 Конституции Украины:
«Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должносгные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины».
Нет полномочий - значит, соответствующие действия незаконны.
Нужно отметить, что Госкомпредпринимательства достаточно длительное время настаивал на незаконности требования такого разрешения (см., например, его письмо от 09.06.2010 г. N 7240 и его разъяснение от 26.10.2010 г.).
Не изменилась позиция Комитета по этому вопросу и в 2011 году, о чем свидетельствует его информационное письмо от 17.02.2011 г. В нем подчеркивается, что в связи со вступлением в силу 05.10.2006 г. части 1 ст. 4 Закона «О разрешительной системе в сфере хозяйственной деятельности» правовых оснований на оформление и выдачу разрешения на размещение объекта торговли и сферы услуг нет, поскольку необходимость получения такого документа не предусмотрена ни одним законом Украины. При этом Госкомпредпринимательства обращает внимание на то, что в настоящее время органами местного самоуправления внедряется практика установления необходимости представления субъектами хозяйственной деятельности декларации соответствия материально-технической базы требованиям законодательства вместо разрешения. Впрочем, такая практика тоже может считаться неправомерной.
В разъяснении Госкомпредпринимательства от 26.10.2010 г. указывается, что порядок и форма уведомления о соответствии материально-технической базы субъекта хозяйствования требованиям законодательства устанавливаются КМУ. Однако ни порядок, ни форма такого уведомления Кабмином, как известно, так и не были установлены. Кроме того, нужно иметь в виду, что смысл декларации состоит в замене разрешения, которое в свою очередь необходимо для того, чтобы субъект хозяйствования получил право на проведение определенных действий в отношении осуществления хозяйственной деятельности или видов хозяйствования.
Если же проведение определенных действий или осуществление определенных видов хозяйственной деятельности не требует получения документа разрешительного характера (например, торговая деятельность и/или размещение объекта торговли), то представление декларации выглядит бессмысленным. Ведь право на совершение этих действий и осуществление этого вида деятельности возникает автоматически, без обращения к разрешительному (декларационному) механизму. Не представляет же субъект хозяйствования декларацию, если, к примеру, собирается предоставлять услуги по надуванию воздушных шариков или написанию поздравительных текстов.
В общем, в обоснование отсутствия разрешения следует ссылаться на Закон «О разрешительной системе в сфере хозяйственной деятельности».
Кроме того, следует обращать внимание проверяющих на то, что до 2011 года местные власти по инерции продолжали требовать эти разрешения, ссылаясь на то, что Законом «О системе налогообложения» предусматривалось взимание сбора за это размещение. Теперь статья 10 Налогового кодекса, отменившего вышеуказанный Закон, содержит перечень местных налогов и сборов. И сбор за разрешение на размещение этих объектов в нем тоже не значится. А если нет даже сбора - значит, нет и косвенных признаков необходимости разрешения.
Обращаем внимание на то, что с 01.01.2012 г. вступает в силу Закон от 19.05.2011 г. N 3392-VI «О Перечне документов разрешительного характера в сфере хозяйственной деятельности». Согласно этому Закону запрещается требовать от субъектов хозяйствования получения документов разрешительного характера, которые не внесены в упомянутый Перечень. А в Перечне разрешение на размещение объекта торговли не значится. Это, как говорится, «еще одна последняя» попытка прекратить практику местных властей обязывать субъектов хозяйствования к получению разрешений.
"Бухгалтер" N 36, сентябрь (IV) 2011 г.
Подписной индекс 74201