Материал подготовлен специалистами
редакции журнала “Таможенная консультация”

Вопросы практики: правонарушения в сфере таможенного дела
в ответах на вопросы читателей

Неверный код

Какие последствия влечет за собой выявление в процессе таможенного оформления фактов несоответствия заявленного в графе 33 ГТД товарного кода по УКТВЭД тому коду, который установила таможня в процессе таможенного оформления?

Не стоит думать, что любая корректировка кода товара при таможенном оформлении автоматически приводит к делу о нарушении таможенных правил (о действиях, направленных на неправомерное уменьшение размеров налогов). Ответ на вопрос посвящается подходу к проблеме таможен и тактике активной защиты декларантов.

Подход таможен

О том, как правильно действовать таможням в подобных ситуациях Гостаможслужба Украины разъясняла в своих письмах от 26.08.2004 № 25/4-14-37/10526-ЕП и от 29.11.2004 № 10-22/01523. Хотя эти разъяснения на сегодняшний день формально отменены, но выраженный в них подход продолжает практиковаться. Поэтому может быть сформулирована общая методика, применяемая таможнями при квалификации фактов расхождения заявленных и фактических кодов товара. Сводится эта методика к следующему.

Полностью прекращена практика применения таможенными органами в случае расхождения кодов товара статьи 340 Таможенного кодекса Украины, предусматривающей ответственность за недекларирование товаров (штраф до 1 000 нмдг или конфискация). Применение этой статьи и раньше не имело под собой никаких оснований, а судебные разбирательства заканчивались в пользу лиц, привлеченных таможнями к ответственности по данной статье за неверно заявленный код товара.

При выявлении несоответствия заявленного в графе 33 ГТД товарного кода фактическому коду, установленному в процессе таможенного оформления товара, таможни рассматривают две альтернативы: либо правонарушение отсутствует, либо должно квалифицироваться по статье 355 Таможенного кодекса Украины (действия, направленные на неправомерное освобождение от уплаты налогов и сборов или уменьшение из размера - штраф до 1 000 нмдг без конфискации).

Решение вопроса о том, имеется ли в действиях декларанта состав нарушения таможенных правил, зависит от выводов о соблюдении порядка заполнения графы 31 ГТД. Возможные выводы представлены ниже под номерами «1» и «2».

1. Наличие в графе 31 ГТД достоверных, но неполных сведений о товаре, что приводит к невозможности однозначных выводов о соответствии задекларированного товарного кода по УКТВЭД, независимо от сведений, указанных в графе 33 ГТД, не дает оснований для квалификации этого факта как нарушения таможенных правил. В таком случае таможня отказывает в таможенном оформлении, поскольку графа 31 заполнена с нарушениями требований нормативных документов Гостаможслужбы Украины.

2. В случае, когда в графе 31 ГТД указаны достоверные и полные сведения о товаре, которые дают возможность проверить соответствие задекларированного в графе 33 ГТД товарного кода, а в графе 33 ГТД указан неверный десятизначный товарный код по УКТ ВЭД, и при этом на указанный в графе 33 ГТД товарный код установлена меньшая ставка пошлины, чем на код, соответствующий задекларированному товару, что приводит к неуплате таможенных платежей в полном объеме, рассматривается вопрос о наличии признаков нарушения таможенных правил, предусмотренных статьей 355 Таможенного кодекса Украины (действия, направленные на неправомерное освобождение от уплаты налогов и сборов или уменьшения их размера).

Изучение вопроса о наличии состава нарушение таможенных правил (НТП) предусматривает тщательный анализ обстоятельств декларирования представленного к таможенному оформлению товара, включая его классификацию по УКТ ВЭД, с целью обоснования возможного вывода о совершении таможенного правонарушения.

В соответствии со статьей 319 Таможенного кодекса Украины противоправное действие является нарушением таможенных правил при наличии в действиях лица вины. При отсутствии доказательств вины в форме как умысла, так и неосторожности, факт не может квалифицироваться как нарушение таможенных правил. Соответственно протокол о НТП должен составляться в случае наличия доказательств вины декларанта.

Решение сложных и спорных вопросов по классификации товаров и других предметов возлагается на отделы номенклатуры и классификации товаров региональной таможни, отделы контроля таможенной стоимости и номенклатуры таможни. Однако само по себе наличие решения указанных отделов, в соответствии с которым товар подлежит таможенному оформлению по коду, отличному от того, который указан в представленной ГТД, не свидетельствует об обязательном наличии вины декларанта в определении неверного кода товара и, соответственно, не должно в обязательном порядке расцениваться как основание для составления протокола о НТП.

При этом, в соответствии со статьей 313 Таможенного кодекса Украины решение таможенных органов относительно классификации товаров для таможенных целей является обязательным для предприятий и граждан. Информация о товарном коде по УКТВЭД, указанная в выводах экспертов ТПП и иных организаций, носит для таможенных органов информационный характер.

В случаях, когда во время рассмотрения вопросов классификации товаров в отделе номенклатуры и классификации товаров региональной таможни или в отделе контроля таможенной стоимости и номенклатуры таможни выявляются факты, которые могут свидетельствовать о наличии нарушения таможенных правил, материалы относительно этих фактов передаются подразделению таможни по борьбе с контрабандой и нарушениями таможенных правил для решения вопроса о составлении протокола о НТП.

Защита декларанта

Для построения эффективной защиты от административного преследования по статье 355 ТК будет достаточно и грамотного использования непосредственно Таможенного кодекса. Последовательность и смысл действий таковы:

1. Уже при подписании протокола о нарушении таможенных правил в нем желательно сделать оговорки (перед подписью, на свободных полях протокола или на дополнительном листе, указав в самом протоколе, что этот дополнительный лист прилагается).

Смысл оговорки в том, чтобы изначально подчеркнуть отсутствие в действиях лица признаков правонарушения по статье 355 ТК. Поэтому пишите о том, что вами заявлены в ГТД исключительно достоверные сведения о товаре, его названии, качестве (графа 31 ГТД), количестве, а также предоставлены в подтверждение этого правдивые документы - сертификаты качества, происхождения и пр. (графа 44 ГТД).

Если вы этого не сделали при составлении протокола, сформулируйте свою позицию в ходе производства по делу (в своих пояснениях).

2. Дальше делайте упор на том, что в соответствии с действующим таможенным законодательством от декларанта требуется точное и полное заявление сведений о товаре в ГТД, а что касается присвоения товару кода по УКТВЭД, то это отнесено законодателем к компетенции таможни.

Убедительно обоснуйте свое утверждение ссылками на Таможенный кодекс Украины. (Конечно, существует еще целый ряд нормативно - правовых актов, определяющих правила декларирования и заполнения декларантом, в частности, графы 33 ГТД. Но, если выясняется, что подзаконный акт противоречит закону, то применять надлежит закон, то есть Таможенный кодекс).

Обязанности декларанта определены статьей 88 ТК.

Как видим, декларант должен осуществить декларирование товара. Что понимается под декларированием? Ответ содержится в статье 81 ТК.

Таким образом, декларанту нигде не вменяется в обязанность классификация товаров для таможенных целей. Кто же тогда классифицирует товары? Ответ закона однозначен и содержится в статье 313 Таможенного кодекса: присвоить товару код должен таможенный орган, а не декларант.

Более того, таможня обязана не только принять решение о классификации товара, но и довести его до сведения декларанта, чтобы оно стало для последнего обязательным (ч. 2 ст. 313 ТК).

3. Как же в свете всего сказанного выглядит законная процедура классификации товара?

Если таможня не согласна с заявленным декларантом кодом товара, то в таможенном оформлении может быть отказано (талон отказа можно, в свою очередь, обжаловать в суде) с тем, чтобы таможенный орган принял решение относительно классификации товара для таможенных целей в соответствии со статьей 313 ТК, а также разъяснил декларанту свою позицию письменно, руководствуясь статьей 80 Кодекса.

Кроме изложенного, возможен и куда более активный вариант защиты интересов декларанта, который будет описан в ответе на следующий вопрос.

Таможня привлекает декларанта к ответственности по ст. 355 Таможенного кодекса. Мы с этим не согласны. Как оспорить действия таможни?

Действия и решения таможенных органов и их должностных лиц могут быть обжалованы в суд, в прокуратуру или в Гостаможслужбу Украины. Варианты обжалования зависят от того, на какой стадии находится дело о нарушении таможенных правил: ведется ли еще по делу производство или уже вынесено постановление. Рассмотрим оба варианта.

Вариант 1. Обжалование действий должностных лиц таможни на стадии производства по делу о нарушении таможенных правил

Обжалуются действия должностных лиц таможенного органа, участвующих в производстве по делу о нарушении таможенных правил (НТП): лица, ведущего дознание по делу, лица, составившего протокол и др.

Жалоба может быть подана в суд и в прокуратуру (как одновременно в обе инстанции, так и в одну из них по выбору).

Жалоба в суд

Подается в суд по месторасположению таможни физическим лицом (уполномоченным декларанта), в отношении которого совершены обжалуемые действия, на основании главы 31-А Гражданского процессуального кодекса Украины (ГПК).

Если суд решает удовлетворить жалобу и признает действия должностных лиц таможенного органа неправомерными, то это - гарантия выигрыша на следующем этапе дела о возмещении ущерба, нанесенного неправомерными действиями должностных лиц.

Образец жалобы в суд

С Образцом жалобы в суд можно ознакомиться: раздел "Справочники", подраздел "Приложения к документам", папка "Консультации".

Жалоба в прокуратуру

Подается областному прокурору по месторасположению таможни физическим лицом (уполномоченным декларанта), в отношении которого совершены обжалуемые действия, на основании Закона Украины «О прокуратуре».

По жалобе проводится прокурорская проверка. Прокурор, если усматривает к тому основания, выносит постановление (или выдает предписание) об устранении нарушенных прав.

Образец жалобы в прокуратуру

С Образцом жалобы в прокуратуру можно ознакомиться: раздел "Справочники", подраздел "Приложения к документам", папка "Консультации".

Вариант 2. Обжалование постановления таможни по делу о нарушении таможенных правил

Если дело о нарушении таможенных правил уже завершено производством и по нему вынесено постановление о привлечении уполномоченного лица декларанта к административной ответственности, то обжаловать постановление можно:

- в суд и/или

- вышестоящий таможенный орган и/или

- в прокуратуру.

Срок для обжалования ограничен и составляет 10 дней со дня принятия постановления по делу.

Жалоба в вышестоящий таможенный орган

Подается в Государственную таможенную службу Украины физическим лицом, в отношении которого вынесено постановление (или его представителем).

Форма такой жалобы регламентирована Законом Украины «Об обращениях граждан». Жалоба строится следующим образом:

1) Данные о заявителе (лице, к которому применено взыскание, потерпевшем) - ФИО, место жительства.

2) Наименование органа (должностного лица), действия которого обжалуются.

3) Дата вынесения постановления о наложении административного взыскания.

4) Изложение обстоятельств, которыми заявитель обосновывает свои возражения.

5) Доказательства, подтверждающие возражения, степень вины и т.п.

6) Суть вопроса: заявления, предложения, замечания и жалобы.

7) Просьбы или требования.

Жалоба в прокуратуру

Подается областному прокурору (по месторасположению таможни) физическим лицом, в отношении которого вынесено постановление о наложении взыскания за нарушение таможенных правил.

По этой жалобе прокурор может вносить в таможенный орган представление.

Жалобы базируются на правовых основаниях, позволяющих отменить или изменить постановление таможни по делу и изложенных в статье 395 Таможенного кодекса Украины.

Возможные результаты обжалования постановлений таможни изложены в статье 394 Таможенного кодекса:

1) оставление постановления без изменений, а жалобы или представления прокурора без удовлетворения;

2) отмена постановления и направление дела на новое рассмотрение;

3) отмена постановления и прекращение дела;

4) изменение меры взыскания в пределах предусмотренной ответственности за соответствующее нарушение таможенных правил, с тем, однако, чтобы взыскание не было усилено.

Инспектором таможни составлен протокол по ст. 355 Таможенного кодекса. В отделе по борьбе с контрабандой нам сообщили, что, поскольку сумма недобора платежей вследствие неправильной классификации товара значительна, будет возбуждено уголовное дело, декларанта будут судить по уголовному закону. Что делать?

Впадать в панику вовсе не стоит, поскольку в действиях уполномоченного лица декларанта очень сложно найти и доказать состав преступления, предусмотренного статьей 212 Уголовного кодекса Украины «Уклонение от уплаты налогов, сборов, иных обязательных платежей».

С большой долей вероятности можно предсказать, что события будут развиваться следующим образом.

Выявив правонарушение, предусмотренное статьей 355 Таможенного кодекса «Действия, направленные на неправомерное освобождение от уплаты нал,огов и сборов или уменьшение их размера» (далее - ст. 355 ТК), инспектор таможни составляет протокол о нарушении таможенных правил и передает материалы в подразделение таможни по борьбе с контрабандой и нарушениями таможенных правил.

На практике, если сумма доначисленной пошлины превышает значительный размер (30 % от минимальной заработной платы, умноженные на 1000), то таможня информирует об этом органы налоговой милиции.

Налоговая милиция, являясь органом досудебного следствия в уголовных делах по статье 212 Уголовного кодекса «Уклонение от уплаты, налогов...» (далее - ст. 212 УК), получает материалы дознания от таможни и решает их судьбу. Вариантов решения два:

(1) возбуждение уголовного дела, проведение следствия и передача дела в суд, если в действиях лица усматривается состав преступления, предусмотренного ст. 212 УК;

(2) отказ от возбуждения уголовного дела за отсутствием состава или события преступления и возвращение материалов в таможню.

В последнем случае таможня продолжает дознание по ст. 355 ТК и принимает по делу о НТП решение.

Появится уголовное дело или нет, во многом зависит от пояснений уполномоченного лица декларанта. Пояснения (показания) следует построить так, чтобы из них вытекал вывод об отсутствии в деяниях лица признаков (состава) уклонения от уплаты налогов. Что для этого нужно подчеркнуть?

1. Преступление, предусмотренное ст. 212 УК, считается оконченным (совершенным) не в момент совершения действий, а в момент наступления преступных последствий - фактического непоступления средств в бюджеты.

Ввозная пошлина начисляется и зачисляется в бюджет на основании оформленной грузовой таможенной декларации (ГТД). ГТД считается оформленной, если она удостоверена личной номерной печатью инспектора таможни, осуществившего таможенное оформление. Имеющаяся в деле ГТД не оформлена. Она не только не заверена номерной печатью, но и, скорее всего, штампом «Оплачено», который проставляется на этапе налогового контроля в процессе таможенного оформления (этап контроля платежей по существующей технологии наступает позже проверки кода и поэтому вряд ли пройден и удостоверен на момент выявления нарушения). Следовательно, не может быть и речи об уклонении от уплаты налогов, повлекшем фактическое непоступление средств в бюджеты (ст. 212 УК), когда таможенное оформление не завершено и основание (оформленная ГТД) для зачисления средств в бюджет отсутствует.

2. Преступление, предусмотренное ст. 212 УК, совершается только с прямым умыслом, наличие которого в действиях уполномоченного лица декларанта довольно сложно доказать. (Прямой умысел означает, что лицо сознает общественную опасность своих действий и желает их совершения).

Таким образом, преступного уклонения от уплаты налогов в деяниях уполномоченного лица декларанта может и не обнаружиться. Тогда в возбуждении уголовного отказывается, а возбужденное дело подлежит прекращению.

Контрабанда

Начиная от такой стоимости товаров их незаконное перемещение через границу расценивается как контрабанда?

В соответствии со статьей 201 Уголовного кодекса Украины контрабандой считается (при совокупности прочих признаков) незаконное перемещение через таможенную границу товаров на сумму, превышающую 1 000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан (нмдг).

На первый взгляд, исходя из нмдг в 17 гривен, указанная сумма составляет 17 000 грн. (нмдг 17 грн. х 1000 - 17 000 грн.). Однако такой расчет будет неточным в силу сказанного ниже.

С 2004 года действует Закон Украины от 22.05.03 № 889-IV «О налоге с доходов физических лиц». В соответствии с этим законом, если нормы других законов содерясат ссылку на необлагаемый минимум, то для целей их применения используется сумма в размере 17 гривен, кроме норм административного и уголовного законодательства в части квалификации преступлений или правонарушений, для которых сумма нмдг устанавливается на уровне налоговой социальной льготы, определенной для соответствующего года.

Налоговая социальная льгота определяется в размере 30 % одной минимальной заработной платы, установленной законом на 1 января года. На 1 января 2011 года размер минимальной зарплаты составил 941 гривну. Следовательно, размер налоговой социальной льготы - 282, 30 гривен (941 гривна х 30% = 282,30 гривен).

Исходя из сказанного, как контрабанда в 2011 году квалифицируется перемещение с сокрытием или помимо таможенного контроля товаров стоимостью более 282 300 гривен (282,30 гривен х 1000 = 282 300 гривен).

Вместе с тем, для целей применения норм нового Таможенного кодекса в части наложения взыскания за нарушение таможенных правил в виде штрафа, размер которого рассчитывается от необлагаемого минимума, используется сумма нмдг 17 гривен.

Занижение цены

В счете - фактуре, который выписан продавцом товара - нерезидентом украинскому покупателю и представлен к таможенному оформлению таможенным брокером, обнаружены сведения, не соответствующие действительности (занижена стоимость товара). Кто несет ответственность за это: продавец, покупатель или брокер?

За недостоверность сведений, указанных во всех документах для таможенного оформления - ГТД, ДТС и документах, поданных для подтверждения таможенной стоимости товаров, - несет ответственность декларант (уполномоченное лицо таможенного брокера). При этом не имеет значения тот факт, что документы выписываются иностранным продавцом и предназначены для отечественного покупателя.

При отсутствии признаков преступления, ответственность наступает по статье 355 Таможенного кодекса за действия, направленные на неправомерное освобождение от уплаты налогов или сборов или уменьшение их размера. Санкция статьи предусматривает штраф до 1 000 нмдг (17 000 грн.).

Если же в бюджет недопоступили значительные средства, то уклонение от уплаты налогов приобретает признаки преступления, предусмотренного статьей 212 Уголовного кодекса Украины.

Преступление, совершенное без отягчающих обстоятельств, не наказывается лишением свободы. Санкцией предусмотрен штраф от 300 до 500 нмдг (до 8500 грн.) или лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3-х лет. Более того, лицо, впервые уклонившееся от уплаты налогов, освобождается от уголовной ответственности, если оно до привлечения к уголовной ответственности уплатило налоги, сборы (обязательные платежи), а также возместило ущерб, причиненный государству их несвоевременной уплатой (финансовые санкции, пеня).

Если же преступление совершается в группе, или ранее судимым за это преступление лицом, или недоимка в бюджет считается крупной (более 51000 грн.) или особо крупной (более 85000 грн.), то санкция предусматривает лишение свободы на срок до 10 лет.

ВНИМАНИЕ! Для наступления как уголовной, так и административной ответственности должна быть доказана вина декларанта (должностного лица) в совершении правонарушения. Если же декларант выстроил свои договорные отношения с импортером таким образом, что возложил на импортера ответственность за достоверность предоставляемых документов и сведений, то вина декларанта практически исключается и, следовательно, ответственность не наступает. Для этого нужно не только включить в договор между декларантом (таможенным брокером) и импортером соответствующую оговорку, но и приложить к договору реестр документов, переданных импортером декларанту с заявлением импортера о том, что он подтверждает подлинность этих документов и достоверность указанных в них сведений.

Как обжаловать решение отдела и тарифов и таможенной стоимости в Гостаможслужбу (последовательность действий и документы)? Есть ли в этом смысл (насколько реален успех)?

Убедительные документы с разумными пояснениями вполне могут привести к решению проблемы в вашу пользу (примеры тому были). Сделайте так:

1. Оформите декларацию на основании таможенной стоимости, определенной таможней, чтобы не было простоев транспорта и задержек с выводом товара в производство или обращение.

2. Уже на момент таможенного оформления соберите и предоставьте таможне максимальное количество документальных подтверждений своей правоты в определении таможенной стоимости товара.

Не стоит ограничиваться стандартными бумагами. Пригодится вся история ваших отношений с поставщиком: о предыдущих поставках, полученных скидках, зависимости цены товара от регулярности закупок, величины партий, от верности поставщику, наконец.

Возможно, товар имеет некую «изюминку», например, подвержен ценовым колебаниям в зависимости от сезона или биржевых котировок. Задокументируйте это тоже, используя все доступные источники, включая Интернет.

Запаситесь ценовой справкой Торгово -промышленной палаты. Несмотря на свой информационный характер, она добавит весомости вашим доказательствам.

3. Тщательно подготовьте весь пакет документов, с которыми вы обратитесь в Таможенную службу. Включите в него обязательно (копии, заверенные печатью вашего предприятия):

- документы, предоставление для подтверждения таможенной стоимости на момент таможенного оформления товара;

- талон отказа в таможенном оформлении;

- экспортную декларацию страны - отправителя;

- банковский документ об оплате поставки (при импорте по предоплате);

- прайс - листы, каталоги производителя;

- прочую ценовую информацию.

4. Напишите письмо на имя Председателя Гостаможслужбы Украины, в котором кратко опишите ситуацию, сформулируйте свою позицию и изложите суть просьбы или требования.

Это письмо со всеми документами отправьте почтой (заказным письмом с обратным уведомлением о вручении) или отвезите в Гостаможслужбу лично (в последнем случае лучше заранее записаться на прием).

5. Узнайте входящий номер вашего письма и фамилию исполнителя, который работает с вашими документами.

Проявите инициативу в организации обратной связи с вами: интересуйтесь продвижением дела, проявляйте готовность предоставить дополнительную информацию, если она потребуется.

Задержка документов

Просрочены 3 часа с момента прибытия, установленные для предъявления товаров и документов к таможенному контролю (ст. 44 Таможенного кодекса). Составлен протокол о нарушении таможенных правил по ст. 330 Таможенного кодекса (непредоставление таможенному органу документов, необходимых для осуществления таможенного контроля). Как защищаться?

Защита (обжалование) строится на использовании внутренних противоречий Таможенного кодекса Украины. Сроки предоставления товаров и документов к таможенному контролю установлены не только статьей 44, но и статьей 94 Таможенного кодекса Украины.

В статье 44 указан трехчасовый срок с момента прибытия транспорта в зону таможенного контроля. Однако статья 94 более свободно подходит к определению этого срока, а именно: «...Заявление о предъявлении товаров и транспортных средств для таможенного контроля и передаче документов на них должны быть сделаны в минимально возможный срок после их прибытия (выделено ред.)...».

Остается найти основания для утверждения о том, что срок, в который товары и документы были фактически предъявлены, и есть минимально возможный. Следовательно, требования статьи 94 Таможенного кодекса не нарушены и оснований для наступления административной ответственности не имеется.

Суд или таможня?

Суд или таможня ведут дело о привлечении декларанта к ответственности за нарушение таможенных правил?

Во многих случаях административные взыскания налагаются таможней без суда. Но только судом решается вопрос о привлечении лица к административной ответственности по тем статьям Таможенного кодекса Украины, которые предусматривают санкцию в виде конфискации товаров. Следующая таблица показывает, какой орган - суд или таможня - выносит решение по делам о нарушении таможенных правил:

“Таможенная консультация”, № 5-6 (89-90), август-сентябрь 2011 г.
Издательство “Сард”

Документи що посилаються на цей