Как не следует исключать лицо из состава участников ООО общее
собрание участников - полномочия и порядок созыва
Статьей 58 Закона о хозобществах предусмотрено, что высшим органом общества с ограниченной ответственностью является собрание участников, которое состоит из участников общества или назначенных ими представителей. Участники имеют количество голосов, пропорциональное размеру их долей в уставном (складочном) капитале.
Согласно частям 4 и 5 ст. 61 Закона о хозобществах участники общества, обладающие в совокупности более 20 % голосов, имеют право требовать созыва внеочередного общего собрания участников в любое время и по любому поводу, которые касаются деятельности общества.
Если в течение 25 дней председатель общества не выполнил указанного требования, то они вправе сами созвать общее собрание участников.
О проведении общего собрания общества участники уведомляются предусмотренным уставом способом с указанием времени и места проведения собрания и повестки дня. Сообщение должно быть сделано не менее чем за 30 дней до созыва общего собрания. Любой участник общества вправе требовать рассмотрения вопроса на общем собрании участников, при условии что вопрос был поставлен им не позднее чем за 25 дней до начала собрания. Не позднее чем за 7 дней до созыва общего собрания участникам общества должна быть предоставлена возможность ознакомиться с документами, внесенными в повестку дня собрания. По вопросам, не включенным в повестку дня, решения могут приниматься только при согласии всех участников, присутствующих на собрании.
О конкретном деле
Далее мы рассмотрим конкретную ситуацию. Так, в адрес участников общества с ограниченной ответственностью (ООО) были направлены письма с объявлением о том, что 18.08.2010 г. в 800 в помещении Ц. состоится собрание участников ООО со следующей повесткой дня:
1) Выход участников из общества и внесение соответствующих изменений в учредительные документы.
2) Перспективы дальнейшей деятельности общества.
3) Выборы дирекции общества и ревизионной комиссии.
4) Разное.
Однако после избрания счетной комиссии на собрании заместителем директора общества и директором общества было предложено внести изменения в повестку дня. По результатам инициированных изменений был утвержден новый порядок дня собрания, в частности:
1) Об отмене решения собрания учредителей о выходе из участников общества Ч. в связи с подачей заявления о выходе в ненадлежащей форме.
2) Об исключении из общества участников, которые своими действиями систематически препятствуют достижению целей общества.
3) О выходе участников из общества.
4) О перераспределении высвободившихся долей.
5) Внесение изменений в устав ООО ТКФ «X».
6) Перспективы дальнейшей деятельности общества.
7) Выборы дирекции и ревизионной комиссии общества.
Соответственно, измененная повестка дня общего собрания участников общества содержала 5 новых вопросов.
Частью 5 ст. 61 Закона о хо-зобществах предусмотрено, что любой участник общества вправе требовать рассмотрения вопроса на общем собрании участников, при условии, что вопрос был направлен им не позднее чем за 25 дней до начала собрания.
Обращаем внимание на то, что такой порядок внесения изменений в повестку дня общего собрания содержится в п. 8.6 ст. 8 Устава ООО ТКФ «X», где предусмотрено, что любой участник общества вправе требовать рассмотрения вопроса на общем собрании участников, при условии, что вопрос был направлен им не позднее чем за 25 дней до начала собрания.
Однако учтем, что, согласно ч. 5 ст. 61 Закона о хозобществах, по вопросам, не включенным в повестку дня, решения могут приниматься только при согласии всех участников, присутствующих на собрании.
Так, согласно п. 8.3. Устава ООО ТКФ «X» было предусмотрено, что собрание участников созывается председателем общества и проводится по мере необходимости, но не реже двух раз в год. Внеочередные собрания проводятся в порядке и на условиях, предусмотренных Законом о хозобществах. О времени, месте проведения и повестке дня собрания участники уведомляются не менее чем за 30 дней до созыва собрания.
При проведении общего собрания ООО ТКФ «X» часть участников общества возражала против изменения повестки дня собрания и включения в повестку дня новых вопросов. Это зафиксировано в протоколе N 2. В частности, измененный порядок собрания утвержден 84,65 % голосов участников общества, соответственно 11,24 % голосов были против изменения повестки дня и включения в него новых вопросов.
Согласно позиции, изложенной в Письме о рассмотрении корпоративных споров, права участника (акционера) хозяйственного общества в результате несоблюдения требований закона о созыве и проведении общего собрания необходимо считать нарушенными, если он не смог принять участие в общем собрании, должным образом подготовиться к рассмотрению вопросов повестки дня, внести предложения в повестку дня, зарегистрироваться для участия в общем собрании и т.д.
Согласно п. 21 Постановления N 13 решение общего собрания хозяйственного общества может быть признано недействительным в судебном порядке в случае несоблюдения процедуры его созыва, установленной статьями 43 и 61 Закона о хозяйственных обществах.
Как следует из имеющихся материалов дела, изменения в повестку дня вносились в отсутствие определенных участников, то есть с нарушением их субъективного, корпоративного права на участие в управлении. Наличие на собрании представителя нескольких участников не опровергает нормы закона, которые предоставляют право участникам подготовиться к рассмотрению вопросов повестки дня и представить свои предложения, учитывая, что их представитель возражал против изменения повестки дня.
Как предусмотрено абзацем 3 п. 17 Постановления N 13, основаниями для признания недействительными решений общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества могут быть:
- нарушение требований закона и/или учредительных документов при созыве и проведении общего собрания общества;
- лишение акционера (участника) общества возможности принять участие в общем собрании;
- нарушение прав или законных интересов акционера (участника) общества решением общего собрания. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 116 ГК Украины участники хозяйственного общества имеют право в порядке, установленном учредительным документом общества и законом, принимать участие в управлении обществом в порядке, определенном в учредительном документе, кроме случаев, установленных законом.
Согласно пункту «а» ч. 1 ст. 10 Закона о хозобществах участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном в учредительных документах, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом. Аналогичная норма содержится в ст. 88 ХК Украины.
Как следует из утверждений представителя нескольких участников и согласно содержанию протокола N 2, основанием для исключения из общества участников стало заявление о том, что они своими действиями систематически препятствуют достижению целей общества и т.п.
Теперь, уважаемые читатели, проанализируем предусмотренные действующим законодательством Украины основания исключения участника из состава общества.
Так, ст. 11 Закона о хозобществах, ст. 88 ХК Украины приводят исчерпывающий перечень обязательств участника общества, а именно:
а) соблюдать учредительные документы общества и исполнять решения общего собрания и других органов управления общества;
б) выполнять свои обязательства перед обществом, в том числе связанные с имущественным участием, а также вносить вклады (оплачивать акции) в размере, порядке и способами, предусмотренными учредительными документами;
в) не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества;
г) нести иные обязанности, если это предусмотрено настоящим Законом, другим законодательством Украины и учредительными документами.
При этом ст. 64 Закона о хозобществах предусмотрено, что участник ООО, который систематически не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, или препятствует своими действиями достижению целей общества, может быть исключен из общества на основании решения, за которое проголосовали участники, владеющие в совокупности более чем 50 % общего количества голосов участников общества. При этом этот участник (его представитель) в голосовании не участвует.
С учетом изложенных норм, отсутствуют надлежащие доказательства, которые свидетельствуют о систематическом невыполнении или ненадлежащем выполнении несколькими участниками возложенных на них обязанностей участника общества, и какими действиями (бездействием) последние препятствуют целям общества.
Утверждение о систематическом невыполнении или ненадлежащем выполнении упомянутыми участниками возложенных на них обязанностей участника, а именно, на передачу своих прав участников на основании доверенности, равно как и заключение ими предварительных договоров, является лишь подтверждением реализации их прав как участников общества.
При этом ст.10 Закона о хозобществах предусмотрено, что участники общества имеют право:
а) участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном в учредительных документах, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом;
б) принимать участие в распределении прибыли общества и получать его долю (дивиденды). Право на получение части прибыли (дивидендов) пропорционально доле каждого из участников имеют лица, являющиеся участниками общества на начало срока выплаты дивидендов;
в) выйти в установленном порядке из общества;
г) получать информацию о деятельности общества. По требованию участника общество обязано предоставлять ему для ознакомления годовые балансы, отчеты общества о его деятельности, протоколы собраний;
д) осуществлять отчуждение долей в уставном (складочном) капитале общества, ценных бумаг, удостоверяющих участие в обществе, в порядке, установленном законом.
Участники могут иметь также другие права, предусмотренные законодательством и учредительными документами общества.
Согласно ст. 58 Закона о хозобществах представители участников могут быть постоянными или назначенными на определенный срок. Участник вправе в любое время заменить своего представителя в общем собрании участников, уведомив об этом других участников. Участник ООО вправе передать свои полномочия на собрании другому участнику или представителю другого участника общества. Участники имеют количество голосов, пропорциональное размеру их долей в уставном (складочном) капитале.
Рекомендации ВХСУ И ВСУ
При разрешении подобных споров следует учитывать правовую позицию, изложенную в п. 3.10 Рекомендаций N 04-5/14, согласно которой - в решении об исключении участника из хозяйственного общества должны быть обоснованы причины такого исключения и указано, какие именно факты невыполнения уставных обязанностей стали основанием исключения участника из общества, в чем заключается систематичность не исполнения участником общества его обязанностей, какими именно действиями (бездействием) участник препятствует достижению целей общества.
Отсутствие соответствующих сведений в решении об исключении участника из общества может быть основанием для признания такого решения недействительным по иску данного участника.
Кроме того, в п. 29 Постановления N 13 предусмотрено, что при разрешении споров, связанных с исключением участника из общества, хозяйственные суды, как следует из содержания ст. 64 Закона о хозобществах, должны исследовать все обстоятельства, связанные с исключением участника из общества, дать оценку его поведению, установить наличие негативных для общества последствий в связи с действиями (бездействием) участника. Если негативные последствия еще не наступили, нужно правильно определить вероятность их наступления. Необходимо установить причинную связь между действиями (бездействием) участника общества и негативными последствиями для общества, а также исследовать мотивы поведения участника, форму вины и т.п.
Решая вопрос о наличии факта препятствования участником своими действиями достижению целей общества, необходимо установить, что поведение участника существенно затрудняет деятельность общества или делает ее практически невозможной (п. 29, Постановления N 13).
В описанной нами ситуации основанием для исключения определенных участников из состава участников стал факт заключения ими договоров, однако, с учетом их содержания, не установлено, как данными действиями эти участники нарушили права общества или препятствовали целям общества, поскольку участники заключили предварительные договоры, в которых имеется отлагательное условие, для заключения основного договора купли-продажи доли, в частности: документальное подтверждение отказа остальных участников общества от реализации своего преимущественного права на покупку доли, день окончания установленного действующим законодательством срока на реализацию другими участниками общества своего преимущественного права на приобретение доли в связи с получением сообщения от продавца.
Итак, принятое описанное решение общего собрания противоречило статьям 61, 64 Закона о хозобществах.
Корпоративный спор и его участники
А теперь подумаем о том, в какой суд идти «обиженным» незаконным исключением участникам ООО.
Действующее законодательство относит рассмотрение таких споров к юрисдикции хозяйственных судов. Так, в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 12 ХПК Украины, физические лица, не являющиеся субъектами предпринимательской деятельности, могут быть сторонами в хозяйственном суде при рассмотрении дел, в частности, возникающих из корпоративных отношений в спорах между хозяйственным обществом и его участником (учредителем, акционером), в том числе выбывшим участником, а также между участниками (учредителями, акционерами) хозяйственных обществ, связанными с созданием, деятельностью, управлением и прекращением предпринимательской деятельности этого общества, кроме трудовых споров.
Под корпоративными отношениями подразумеваются отношения, которые возникают, изменяются и прекращаются по корпоративным правам.
Согласно ч. 1 ст. 167 ХК Украины корпоративные права - это права лица, доля которого определяется в уставном капитале (имуществе) хозяйственной организации, включающие правомочия на участие этого лица в управлении хозяйственной организацией, получение определенной доли прибыли (дивидендов) данной организации и активов в случае ликвидации последней в соответствии с законом, а также другие правомочия, предусмотренные законом и уставными документами.
Условие признания решения собрания недействительным
Необходимо помнить, что одним из обязательных условий признания акта недействительным является нарушение в связи с его принятием прав и охраняемых законом интересов .истца, в частности нарушение его корпоративных прав. Права участников ООО приведены в ст. 10 Закона о хозобществах.
Согласно ст. 58 Закона о хозобществах участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю (ее часть) в уставном капитале одному или нескольким участникам этого общества. Отчуждение участником ООО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не установлено уставом общества.
Отмена государственной регистрации изменений
Если же собрание приняло решение и уже внесены изменения в учредительные документы, то эти изменения также нужно отменить. И это возможно только в судебном порядке.
Согласно позиции, изложенной в п. 1.9. Рекомендаций N 04-5/14, где в частности указано, что в тех случаях, когда истец предъявляет к субъекту властных полномочий требования, производные от других требований в корпоративном споре, дело подлежит рассмотрению в хозяйственном суде.
Такими, в частности, являются требования об отмене государственной регистрации изменений в учредительные документы по делам о признании недействительными решений общего собрания о внесении изменений в учредительные документы... и др.
Пунктом 1.4. Рекомендаций N 04-5/14 предусмотрено, что споры о ликвидации или отмене государственной регистрации хозяйственных обществ по искам акционеров или участников к обществам являются корпоративными спорами, как возникающие между участниками хозяйственного общества и хозяйственным обществом по поводу прекращения последнего.
Согласно ст. 31 Закона* о госрегистрации в случае вынесения постановления об отмене решения учредителей (участников) юридического лица или уполномоченного ими органа о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, или о признании полностью или частично недействительными изменений в учредительные документы юридического лица суд в день вступления в законную силу судебного решения направляет его государственному регистратору для внесения записи о судебном решении об отмене государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица. Дата поступления соответствующего судебного решения вносится в журнал учета регистрационных действий.
Уважаемые читатели! Не последним аргументом в подобных делах может служить ссылка на судебную практику, например, изложенную в Постановлении N 6/1919-10, где суд встал на защиту участников ООО, незаконно исключенных из его состава решением общего собрания.
Заключение
Таким образом, подводя итог, отметим, что в решении об исключении участника из хозяйственного общества должны быть обоснованы причины такого исключения и указано, какие именно факты невыполнения уставных обязанностей стали основанием исключения участника из общества, в чем заключается систематичность не исполнения участником общества его обязанностей, какими именно действиями (бездействием) участник препятствует достижению целей общества. Основаниями для признания недействительными решений общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества могут быть:
- нарушение требований закона и/или учредительных документов при созыве и проведении общего собрания общества;
- лишение акционера (участника) общества возможности принять участие в общем собрании;
- нарушение прав или законных интересов акционера (участника) общества решением общего собрания. Права участника (акционера) хозяйственного общества в результате несоблюдения требований закона о созыве и проведении общего собрания необходимо считать нарушенными, если он не смог принять участие в общем собрании, должным образом подготовиться к рассмотрению вопросов повестки дня, внести предложения в повестку дня, зарегистрироваться для участия в общем собрании и т.п.
По вопросам, не включенным в повестку дня, решения могут приниматься только при согласии всех участников, присутствующих на собрании.
Если собрание приняло решение и уже внесло изменения в учредительные документы, то эти изменения также нужно отменить. И это возможно только в судебном порядке, то есть путем обращения именно в хозяйственный суд, так как это корпоративный спор. А предметом данного спора является признание недействительным решения общего собрания и отмена государственной регистрации внесенных изменений в учредительные документы.
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины
ХПК Украины - Хозяйственный процессуальный кодекс Украины
Закон о госрегистрации - Закон Украины от 15.05.2003 г. N 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей»
Закон о хозобществах - Закон Украины от 19.09.1991 г. N 1576-ХII «О хозяйственных обществах»
Постановление N 13 - Постановление Пленума Верховного Суда Украины от 24.10.2008 г. N 13 «О практике рассмотрения судами корпоративных споров»
Постановление N 6/1919-10 - Постановление Ровненского апелляционного хозяйственного суда от 28.03.2011 г. N 6/1919-10 «О признании недействительным (отмене) решения общего собрания участников, о признании недействительной и отмене государственной регистрации изменений к учредительным документам» (http://reyestr.court.gov.ua/Review/15116531)
Рекомендации N 04-5/14 - Рекомендации Президиума Высшего хозяйственного суда Украины от 28.12.2007 г. N 04-5/14 «О практике применения законодательства в рассмотрении дел, возникающих из корпоративных отношений»
Письмо о рассмотрении корпоративных споров - Письмо Верховного Суда Украины от 01.08.2007 г. «Практика рассмотрения корпоративных споров»
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 48 (830),
28 ноября 2011 г.
Подписной индекс 40783