До яких наслідків для підприємців призводить декриміналізація господарських злочинів
За скоювання злочинів в господарській сфері замість покарання у вигляді позбавлення волі введені санкції у вигляді штрафів. Так, штраф може бути замінений судом на інше покарання лише у разі його несплати в строк, встановлений судовим рішенням. Вказана модель застосовуватиметься також і в тих випадках, коли суб'єктом злочину є посадовець юридичної особи приватного права. Також: скасована карна відповідальність за ті діяння у сфері господарської діяльності, які сьогодні втратили ознаки підвищеної громадської небезпеки, достатньої для переслідування в карному порядку.
17 січня 2012 року набув чинності Закон N 4025, який вніс істотні зміни до КК України, КПК України та КУпАП.
Необхідність ухвалення Закону N 4025 була обумовлена надмірним втручанням правоохоронних органів до діяльності господарюючих суб'єктів, яка створювала істотні перешкоди для реалізації конституційно закріпленого права громадян на зайняття підприємницькою діяльністю.
Вітчизняне законодавство характеризувалося необгрунтовано завищеним рівнем криміналізації правопорушень у сфері господарської діяльності, що було перешкодою для розвитку підприємництва, а також виступало причиною недоотримання Державним бюджетом України належного відшкодування збитку, заподіяного протиправними діями у вказаній сфері.
Так, невиправдано широке коло законодавчо встановлених підстав для застосування покарання у вигляді позбавлення волі за скоювання злочинів в економічній сфері не сприяло відшкодуванню засудженими заподіяної ними шкоди.
Крім того, були часті випадки зловживань правоохоронними органами під час притягнення підприємців до карної відповідальності, що було наслідком погіршення інвестиційного клімату в державі та зниженням підприємницької активності населення.
Новації, привнесені Законом N 4025, стосуються наступного.
1. Змінений порядок обрання запобіжного заходу під час досудового слідства.
2. Викладення ст. 410 КПК України в новій редакції передбачає оновлений порядок заміни покарання у вигляді штрафу на громадські, виправні роботи або позбавлення волі, а також порядок заміни виправних робіт штрафом, обмеженням свободи або позбавленням волі.
3. Деякі діяння, які раніше КК України кваліфікував як злочини у сфері господарської діяльності, стають адміністративними правопорушеннями. Ось це і є «декриміналізація господарських злочинів», про яку можна почути із засобів масової інформації.
Подивимося уважніше на перелік злочинів у сфері господарської діяльності, які з 17 січня 2012 року стали адміністративними правопорушеннями (табл. 1).
Таблиця 1
| N з/п |
Виключені статті КК України |
Адміністра тивні правопорушення, які замінили карне покарання |
Суть порушення та санкції за адміністративне правопорушення |
| 1. |
Ст. 202 «Порушення порядку зайняття господар ською та банківською діяльністю» |
Адміністра тивні проступки, передбачені ст. 164 КУпАП |
Здійснення господарської діяльності без державної реєстрації суб'єктом господарювання або без отримання ліцензії на здійснення певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а також без отримання дозволу, іншого документу дозвільного характеру, якщо його отримання передбачено законом (окрім випадків застосування принципу мовчазної згоди), призводить до накладення штрафу від 20 до 100 НМДГ* з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини та грошей, отриманих внаслідок здійснення цього адміністративного правопорушення, або без такого. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, або пов'язане з отриманням доходу у великих розмірах, призводить до накладення штрафу від 100 до 500 НМДГ з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини та грошей, отриманих внаслідок здійснення цього адміністративного правопорушення. Надання суб'єктом господарювання дозвільному органу або адміністратору недостовірної інформації відносно відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства призводить до накладення штрафу від 40 до 100 НМДГ. Примітка. Отримання доходу у великих розмірах має місце, коли його сума у 1000 та більше разів перевищує НМДГ (у 2012 році - 536 500 грн та більше) |
| Адмініст ративні проступки, передбачені ст. 166 КУпАП |
Здійснення банківської діяльності, банківських операцій або іншої діяльності з надання фінансових послуг без отримання статусу фінансової установи або без спеціального дозволу (ліцензії), якщо законом передбачено придбання статусу фінансової установи або отримання спеціального дозволу (ліцензії) для здійснення вказаних видів діяльності, або з порушенням умов ліцензування, призводить до накладення штрафу від 100 до 250 НМДГ. Дії, пов'язані з отриманням доходу у великих розмірах, призводять до накладення штрафу від 2000 до 3000 НМДГ. Примітка. Отримання доходу у великих розмірах має місце, коли його сума у 1000 і більше разів перевищує НМДГ (у 2012 році - 536 500 грн і більше) |
| 2. |
Ст. 203 «Зай няття забороне ними видами господар ської діяльності» |
Адміністра тивний проступок, перед бачений ст. 164-16 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 100 до 500 НМДГ. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, або пов'язане з отриманням доходу у великих розмірах, призводить до накладення штрафу від 500 до 2000 НМДГ. Примітка. Отримання доходу у великому розмірі має місце, коли його сума у 1000 та більше разів перевищує НМДГ (у 2012 році -536 500 грн та більше) |
| 3. |
Ст. 207 «Ухилення від повернення виручки в іноземній валюті» |
Адміністра тивний про ступок, передбаче ний ст. 162 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 600 до 1000 НМДГ. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, або умисне ухилення від повернення виручки в іноземній валюті, товарів або інших матеріальних цінностей, отриманих від цієї виручки, або умисне приховання будь-яким способом такої виручки, товарів або інших матеріальних цінностей у великих розмірах призводить до накладення штрафу від 1000 до 3000 НМДГ. Якщо ж наведені вище дії здійснені у особливо великих розмірах, то вони спричиняють за собою накладення штрафу від 3000 до 5000 НМДГ. Примітка. Під великим розміром слід розуміти дії, які завдали збитку, що перевищує 1000 НМДГ (у 2012 році - більше 536 500 грн). Під особливо великим розміром слід розуміти дії, які завдали збитку, що перевищує 3000 НМДГ (у 2012 році - більше 1 609 500 грн) |
| 4. |
Ст. 208 «Незаконне відкриття або використання за межами України валютних рахунків» |
Адміністра тивний проступок, передбаче ний ст. 162-2 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 500 до 1000 НМДГ. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, призводить до накладення штрафу від 1000 до 3000 НМДГ |
| 5. |
Ст. 214 «Порушення правил здачі дорогоцінних металів або коштовних каменів» |
Адміністра тивний проступок, передбаче ний ст. 162-3 КУпАП |
Ухилення від передбачених законом обов'язкової здачі на афінаж або обов'язкового продажу здобутих з надр, отриманих зі вторинної сировини, піднятих та знайдених дорогоцінних металів або коштовних каменів, вчинене у великому розмірі, а також ухилення від обов'язкової здачі на афінаж або обов'язкового продажу скуплених дорогоцінних металів, коштовних каменів, ювелірних та побутових виробів з них та лому таких виробів призводить до накладення штрафу від 500 до 1000 НМДГ. Примітка. Порушення правил здачі дорогоцінних металів та коштовних каменів визнається вчиненим у великому розмірі, якщо вартість предметів, незданих або непроданих, перевищує 500 НМДГ (у 2012 році - більше 268 250 грн) |
| 6. |
Ст. 215 «Підробка знаків поштової оплати та проїзних квитків» |
Адміністра тивний проступок, передба чений ст. 135 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 30 до 50 НМДГ. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, або яка завдала збитку у великих розмірах, призводить до накладення штрафу від 100 до 200 НМДГ. Примітка. Під великим розміром слід розуміти дії, які завдали збитку, що перевищує 50 НМДГ (у 2012 році - більше 26 825 грн) |
| 7. |
Ст. 217 «Незаконне виготовлення, збут або викорис тання державного пробірного клейма» |
Адміністра тивний проступок, передбаче ний ст. 189-3 КУпАП |
Призводить до накл адення штрафу від 100 до 300 НМДГ. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, призводить до накладення штрафу від 300 до 1000 НМДГ |
| 8. |
Ст. 218 «Фіктивне банкрутство» - |
Адміністра тивний проступок, перед бачений ст. 166-17 КУпАП |
Свідомо неправдиву офіційну заяву громадянина - засновника (учасника) або посадовця - суб'єкта господарської діяльності, а також громадянина - суб'єкта підприємницької діяльності про фінансову неспроможність виконання вимог з боку кредиторів та зобов'язань перед бюджетом, якщо такі дії завдали великого матеріального збитку кредиторам або державі, призводить до накладення штрафу від 750 до 2000 НМДГ. Примітка. Матеріальний збиток вважається великим, якщо він в 500 і більше разів перевищує НМДГ (у 2012 році - 268 250 грн та більше) |
| 9. |
Ст. 220 «Приховання стійкої фінансової неспромож ності» |
Адміністра тивний проступок, передбаче ний ст. 164-15 КУпАП |
Умисне приховання громадянином - засновником (учасником) або посадовцем суб'єкта господарської діяльності своєї стійкої фінансової неспроможності шляхом надання недостовірних відомостей, якщо це завдало великого матеріального збитку кредитору, призводить до накладення штрафу від 2000 до 3000 НМДГ. Примітка. Великий матеріальний збиток має місце, коли його розмір у 500 та більше разів перевищує НМДГ (у 2012 році - 268 250 грн та більше). |
| 10. |
Ст. 221 «Незаконні дії у разі банкрутства» |
Адміністра тивний проступок, передбаче ний ст. 166-16 КУпАП |
Умисне приховання майна, відомостей про майно, передача майна в інше володіння або його відчуження або знищення, а також фальсифікація, приховання або знищення документів, що відображають господарську та фінансову діяльність, якщо ці дії здійснені громадянином - засновником (учасником) або посадовцем суб'єкта господарської діяльності в період провадження у справі про банкрутство і завдали великого матеріального збитку, призводить до накладення штрафу від 500 до 1000 НМДГ. Примітка. Матеріальний збиток вважається великим, якщо він у 500 та більше разів перевищує НМДГ (у 2012 році - 268 250 грн і більше). |
| 11. |
Ст. 223 «Порушення порядку випуску (емісії) та обігу цінних паперів» |
Адміністра тивний проступок, передбаче ний ст. 163 КУпАП |
Розміщення цінних паперів без реєстрації їх випуску у встановленому законом порядку або порушення порядку здійснення емісії цінних паперів, здійснене повноваженою особою, призводить до накладення штрафу від 200 до 500 НМДГ. Розміщення цінних паперів у значних розмірах без реєстрації їх випуску у встановленому законом порядку, здійснене уповноваженою особою, призводить до накладення штрафу від 1000 до 2000 НМДГ. Примітка. Розміщення цінних паперів вважається в значних розмірах, якщо номінальна вартість таких цінних паперів у 500 та більше разів перевищує НМДГ (у 2012 році - 268 250 грн і більше). |
| 12. |
Ст. 225 «Обман покупців і замовників» |
Адміністра тивний про ступок, передбаче ний ст. 155-2 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 2 до 15 НМДГ. Повторне - порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, або вчинене у великих розмірах, призводить до накладення штрафу від 20 до 50 НМДГ. Примітка. Обманом покупців або замовників у великих розмірах слід вважати обман, який завдав громадянину матеріального збитку в сумі, що перевищує 3 НМДГ (у 2012 році - більше 1609,50 грн). |
| 13. |
Ст. 226 «Фальсифі кація засобів виміру» |
Адміністра тивний проступок, передбаче ний ст. 171-2 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 20 до 100 НМДГ з конфіскацією таких вимірювальних приладів та інструментів. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, призводить до накладення штрафу від 100 до 200 НМДГ з конфіскацією таких вимірювальних приладів та інструментів |
| 14. |
Ст. 228 «Примус до антикон курентних узгодже них дій» |
Адміністра тивний про ступок, перед бачений ст. 166-18 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 500 до 1000 НМДГ. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення призводить до накладення штрафу від 1000 до 3000 НМДГ |
| 15. |
Ст. 234 «Незаконні дії відносно приватиза ційних паперів» |
Адміністра тивний про ступок, передба чений ст. 166-15 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 100 до 500 НМДГ. Повторне порушення, здійснене особою, яку впродовж року було піддано адміністративному стягненню за таке ж правопорушення, або вчинене з використанням службового стану, призводить до накладення штрафу від 1000 до 2000 НМДГ |
| 16. |
Ст. 235 «Не дотримання особою обов'язкових умов щодо приватизації державного, комунального майна або підприємств та їх подальшого викорис тання» |
Адміністра тивний про ступок, передбаче ний ст. 166-14 КУпАП |
Призводить до накладення штрафу від 100 до 400 НМДГ |
| Примітка. * Для визначення розміру адміністративного штрафу береться величина НМДГ, рівна 17 гривням, а для визначення розміру збитку - величина податкової соціальної пільги, рівна 50% прожиткового мінімуму для працездатної особи (з розрахунку на місяць), встановленої законом на 1 січня звітного податкового року (у 2012 році складає 536,50 грн : [1073 (грн) х 50 (%)]. | |||
Таким чином, вищеназвані діяння тепер кваліфікуються не як кримінально карні злочини, а як адміністративні правопорушення.
«Але це усе теорія права» - може заперечити читач.
А тепер зупинимося на тому, в чому конкретно полягають зміни для підприємця або посадовця підприємства, підозрюваного у скоєнні господарського злочину (табл. 2).
Таблиця 2
| N з/п |
Зміна відповідальності для підприємців або посадовців підприємства |
Пояснення |
| 1. |
За здійснення вищевикладених діянь вже не можна піддатися карному покаранню у вигляді громадських або виправних робіт, обмеження або позбавлення волі |
На даний момент за здійснення таких адміністративних проступків передбачено адміністративне стягнення винятково у вигляді штрафу. Підвищений розмір штрафу встановлений за повторне здійснення адміністративного проступку або ж за його здійснення у великих або особливо великих розмірах |
| 2. |
Штраф, добровільно не сплачений у п'ятнадцятиденний термін з моменту набуття чинності постанови суду про притягнення громадянина до адміністративної відповідальності, подвоюватиметься у разі примусового виконання такої постанови органом державної виконавчої служби (ст. 307 і ст. 308 КУпАП) |
- |
| 3. |
Притягати до відповідальності за здійснення вказаних адміністративних правопорушень буде суд. Вироки у цих карних справах також раніше ухвалювали суди (ч. 6 ст. 2 Закону N 4025) |
- |
| 4. |
У разі здійснення одного з названих правопорушень вже не буде порушено карну справу, а буде складений протокол про адміністративне правопорушення |
- |
| 5. |
Відносно особи, що притягається до адміністративної відповідальності, за здійснення цих господарських правопорушень, вже не може бути обраний запобіжний захід у вигляді утримання під вартою |
Раніше підозрюваний у здійсненні одного з цих злочинів міг бути ув'язнений під варту як в ході досудового слідства, так і в ході судового розгляду карної справи |
| 6. |
Не допускається адміністративне затримання особи, підозрюваної в здійсненні господарського правопорушення. У вказаній нормі йдеться про адміністративне затримання осіб, що вчинили порушення громадського порядку, правил дорожнього руху та деякі інші адміністративні проступки. Проте явка до суду на підставі повістки обов'язкова (ст. 262 КУпАП) |
- |
| 7. |
Справа про адміністративне правопорушення має бути розглянута у суді у присутності особи, що притягається до адміністративної відповідальності. У разі відсутності такого громадянина справа може бути розглянута тільки, якщо у суду є дані про своєчасне сповіщення такої особи про місце та час розгляду справи. Крім того, написання особою клопотання про перенесення розгляду справи не дає можливості суду провести судове засідання (ч. 1 ст. 268 КУпАП) |
- |
| 8. |
Протоколи про здійснення більшості з названих правопорушень складатимуть працівники органів внутрішніх справ. У складі МВС існує Державна служба по боротьбі з економічними злочинами (ч. 9 ст. 2 Закону N 4025) |
Проте в деяких випадках таке право надається уповноваженим посадовцям виконавчих комітетів місцевих рад, Національному банку України та Національній комісії, яка здійснює регулювання на ринку фінансових послуг |
| 10. |
На перший погляд, спрощується порядок розслідування цієї категорії адміністративних правопорушень. 3 ланцюжка «оперативник - слідчий - суддя» зникає «слідчий» |
Але наскільки ефективно оперативним працівникам вдаватиметься збір доказів здійснення адміністративного правопорушення без повноважень, передбачених КПК України? |
| 11. |
Справа про здійснення адміністративного проступку має бути розглянута впродовж 15 днів з моменту надходження до суду протоколу про адміністративне правопорушення (ч. 1 ст. 277 КУпАП) |
Раніше термін досудового слідства, відповідно до ст. 120 КПК України, у господарській карній справі складав два місяці, міг бути подовжений не один раз, а граничний термін досудового слідства встановлений не був. Розгляд карної справи в суді також не був обмежений будь-яким терміном |
| 12. |
Адміністративне стягнення має бути застосоване не пізніше за три місяці з моменту здійснення проступку, а при адміністративному правопорушенні, що триває - не пізніше трьох місяців з дня виявлення адміністративного правопорушення (ч. 2 ст. 38 КУпАП) |
До набуття чинності Закону N 4025 термін давності притягнення до карної відповідальності за здійснення одного з перерахованих злочинів відповідно до ч. 1 ст. 49 КК України дорівнював трьом рокам. Таким чином, нині можна говорити про встановлення граничного терміну притягнення громадянина до відповідальності за здійснення правопорушень в господарській сфері |
| 13. |
Постанова місцевого суду про притягнення громадянина до адміністративної відповідальності може бути оскаржена до апеляційного суду впродовж десяти днів з моменту його винесення (ст. 289 та ст. 292 КУпАП) |
Термін розгляду цієї скарги також складає 10 днів з моменту надходження. В той же час, в ст. 360 КПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції повинен розглянути карну справу в день, призначений судом першої інстанції. Перенести розгляд справи суд апеляційної інстанції може, але не більше, ніж на 30 діб. Таким чином, термін розгляду скарги на рішення місцевого суду істотно скорочується |
| 14. |
Громадяни, що відбувають покарання за скоювання вказаних злочинів у вигляді позбавлення або обмеження волі, виправних або громадських робіт, будуть звільнені від карної відповідальності (ст. 5 КК України) |
- |
| 15. |
Громадяни, що притягають ся до адміністративної відповідальності за ці адміністративні правопорушення, не вважатимуться «раніше судимими» і зазнавати негативні наслідки судимості, передбачені КК України |
- |
Звернемо увагу на те, що вказані зміни не лише пом'якшують покарання за скоювання господарських злочинів, але і скорочують кількість документів, які складаються при розслідуванні таких діянь. Крім того, встановлюються чіткі терміни притягнення правопорушника до відповідальності, унеможливлюється перебування під вартою як до, так і після винесення постанови судді у справі про адміністративне правопорушення.
Відповідно до ст. 40 КУпАП при розгляді протоколу про адміністративне правопорушення в суді може бути вирішене питання про відшкодування збитку, якщо такий заподіяний адміністративним правопорушенням.
При цьому не звужується обсяг процесуальних прав громадянина, що притягається до адміністративної відповідальності. Відповідно до ч. 1 ст. 268 КУпАП така особа має право давати пояснення, заявляти клопотання, надавати докази, користуватися юридичною допомогою адвоката та послугами перекладача, оскаржити постанову у справі. Крім того, ч. 1 ст. 63 Конституції України дає право громадянину відмовитися від дачі пояснень відносно себе, членів своєї сім'ї або близьких родичів.
Що можна порекомендувати підприємцю або посадовцю підприємства, відносно якого складається протокол про адміністративну відповідальність за здійснення одного з названих адміністративних правопорушень? - користуйтеся процесуальними правами особи, що притягається до адміністративної відповідальності, передбаченими як в ст. 268 КУпАП, так і в ч. 1 ст. 63 Конституції України.
Уразі потреби прикладіть до протоколу про адміністративне правопорушення детальні пояснення на декількох сторінках, не обмежуючись графами, відведеними для пояснень в протоколі.
За бажанням - відмовтеся від дачі пояснень. Ви також можете не давати пояснень до прибуття вашого адвоката.
Якщо цього потребує ситуація - заявіть клопотання про перенесення судового засідання. А якщо потрібно, то і не один раз. Норма, закріплена в ст. 268 КУпАП, не надає права суду розглянути справу про адміністративне правопорушення за наявності клопотання про перенесення судового засідання. Але термін винесення постанови судом відповідно до ч. 2 ст. 38 КУпАП обмежений трьома місяцями.
Оскаржіть постанову суду першої інстанції до апеляційного суду, якщо для цього є підстави.
В той же час, якщо суд першої інстанції вже притяг вас до адміністративної відповідальності, а ваша апеляційна скарга відхилена, то краще заплатити штраф добровільно, інакше його розмір може збільшитися удвічі.
Ухвалення Закону N 4025, безумовно, позбавить підприємця від побоювань бути позбавленим волі за здійснення ряду правопорушень в господарській сфері. З іншого боку, чи не стане новий Закон лише засобом поповнення бюджету, а не способом справедливого засудження з боку держави неправомірної поведінки?
Звертаємо вашу увагу і на те, що далеко не усі злочини в господарській сфері стали тепер адміністративними правопорушеннями. Отже, відкритим залишається питання: чи варто піддавати людину, винну не в насильницьких, а в економічних правопорушеннях, такому покаранню, як позбавлення волі?
Список використаних документів
КУпАП - Кодекс України про адміністративні правопорушення
КК України - Кримінальний кодекс України
КПК України - Кримінально-процесуальний кодекс України
Закон N 4025 - Закон України від 15.11.2011 p. N 4025-VI «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо гуманізації відповідальності за правопорушення у сфері господарської діяльності»
“Консультант бухгалтера” N 6 (650) 6 лютого 2012 року
Передплатні індекси: 21946 (українською мовою), 22789 (російською мовою)