Вексель в расчетах с нерезидентом
В конце прошлого года после внесения изменений в Декрет N 15-93 мы получили возможность рассчитываться с нерезидентами не только валютой первой категории (доллары США и евро), но и отечественными гривнями.
Но произошедшее изменение в системе расчетов затронуло не только гривню как таковую, но и валютные ценности, номинированные в гривне. Забегая немного вперед, отметим, что к ним относится и вексель.
Вексель является весьма удобным инструментом расчета, что подтверждается многовековым его использованием. Поэтому рано или поздно кто-то захочет использовать его для проведения расчетов с нерезидентом за товары, работы или услуги.
Но поскольку надеяться на то, что вексель отечественного предприятия будет представлять для иностранных компаний ценность большую, нежели доллары, евро и английские фунты стерлингов, с нашей стороны было бы слишком самонадеянно, да и не оправданно, нам необходимо учесть, что вексель рано или поздно должен быть предъявлен к платежу.
Соответственно нам необходимо рассмотреть такие операции, но лучше это сделать на следующем условном примере, который будет учитывать и некоторые нюансы, не упомянутые выше.
Итак, резидент «А» выписывает нерезиденту «В» вексель в гривнях за полученный от него товар. Нерезидент «В» продает этот вексель нерезиденту «С», который предъявляет этот вексель к платежу. При этом стоит принять во внимание тот факт, что вряд ли нерезиденты будут проводить эти операции без своих представителей в Украине. Поэтому сразу включим в условие задачи наличие представителей, но не будем усложнять ситуацию наличием постоянных представительств, а ограничимся только представителями, действующими на основании доверенностей.
Поставка товара и выписка векселя
Первая операция у нас - это операция поставки товара и выписки векселя. Прежде всего, нам следует учесть различный характер операций, связанных с поставкой товара.
Во-первых, вексель у нас выписывается только после поставки товара согласно ст. 4 Закона об обращении векселей, поэтому раньше, чем поступит в Украину товар, вексель все равно нельзя выписать. А это значит, что данная операция не будет находиться на валютном контроле у банка, то есть нам не надо подтверждать, что мы завезли товар и тому подобное, что значительно облегчает возможности проведения данной операции.
Во-вторых, вексель может быть выдан при расчетах за проданные резиденту ценные бумаги, например, нерезидент продает акции, принадлежащие ему на праве собственности.
Затем мы должны принять во внимание, что на рассматриваемую ситуацию свое влияние оказывает тот факт, что получение векселя нерезидентом «В» (его представителем) от резидента «А» по своей сути является инвестицией нерезидента в Украину.
Этот вывод сделан на основании следующих норм.
Согласно ст. 3 Закона о режиме иностранного инвестирования иностранные инвестиции могут осуществляться, в том числе, в форме приобретения акций, облигаций и других ценных бумаг.
Согласно Закону о ЦБ вексель является ценной бумагой. При этом нам необходимо принимать во внимание то, что лица, осуществляющие инвестиции в Украину, должны соблюдать требования, установленные Положением N 280.
Однако данный документ регулирует исключительно инвестиции в Украину денежными средствами, то есть иностранной валютой и национальной валютой, посредством открытия специального счета и последующих действий с этим счетом.
А обмен ценными бумагами фактически не является предметом регулирования Положения N 280, соответственно установленные в нем ограничения в рассматриваемом случае не применяются.
Данная операция также не нуждается в получении индивидуальной лицензии НБУ исходя из общего содержания п. 4 ст. 5 Декрета N 15-93:
«Индивидуальные лицензии выдаются резидентам и нерезидентам на осуществление разовой валютной операции, на период, необходимый для осуществления такой операции. Индивидуальной лицензии требуют следующие операции:
а) вывоз, перевод и пересылка за пределы Украины валютных ценностей, за исключением:
- вывоза, перевода и пересылки за пределы. Украины физическими лицами - резидентами иностранной валюты, на сумму, которая определяется Национальным банком Украины;
- вывоза, перевода и пересылки за пределы Украины физическими лицами - резидентами и нерезидентами иностранной валюты, ранее ввезенной ими в Украину на законных основаниях;
- платежей в иностранной валюте, осуществляемых резидентами за пределами Украины для выполнения обязательств в этой валюте перед нерезидентами по оплате продукции, услуг, работ, прав интеллектуальной собственности и других имущественных прав, за исключением оплаты валютных ценностей и по договорам (страховым полисам, свидетельствам, сертификатам) страхования жизни;
- платежей в иностранной валюте за пределы Украины в виде процентов за кредиты, дохода (прибыли) от иностранных инвестиций;
- вывоза за пределы Украины иностранной инвестиции в иностранной валюте, ранее произведенной на территории Украины, в случае прекращения инвестиционной деятельности;
- платежей в иностранной валюте за пределы Украины в виде платы за услуги по аэронавигационному обслуживанию воздушных судов, которые взимаются Европейской организацией по безопасности аэронавигации (Евроконтроль) согласно Многостороннему соглашению об уплате маршрутных сборов, заключенному в г. Брюссель 12 февраля 1981 года, и другим международным договорам;
б) ввоз, перевод, пересылка в Украину валюты Украины, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 настоящего Декрета;
в) предоставление и получение резидентами кредитов в иностранной валюте, если сроки и суммы таких кредитов превышают установленные законодательством пределы;
г) использование иностранной валюты на территории Украины как средства платежа или залога;
д) размещение валютных ценностей на счетах и во вкладах за пределами Украины, за исключением:
- открытия физическими лицами - резидентами счетов в иностранной валюте на время их пребывания за рубежом;
- открытия корреспондентских счетов уполномоченными банками;
- открытия счетов в иностранной валюте резидентами, указанными в абзаце четвертом пункта 5 статьи 1 настоящего Декрета;
е) осуществление инвестиций за границу, в том числе приобретением ценных бумаг, за исключением ценных бумаг или других корпоративных прав, полученных физическими лицами -резидентами как дар или по наследству».
Поскольку данный перечень является исчерпывающим и в нем не указана операция но обмену ценными бумагами, мы можем заключить, что получение индивидуальной лицензии НБУ не требуется.
Физическая передача экземпляра векселя в гривне представителю (доверенному лицу) нерезидента «В» после его выписки является законной операцией на основании п. 1 ст. 2 Декрета N 15-93, где указано, что нерезиденты имеют право быть собственниками валютных ценностей, которые находятся на территории Украины. Вексель, номинированный в гривне, относится к валютным ценностям согласно абзацу 3 п. 1 ст. 1 Декрета N 15-93.
Таким образом, на этапе передачи векселя нерезиденту формальных ограничений нет.
Передача векселя другому нерезиденту
Вторая операция, которая происходит в нашем примере, - передача векселя одним нерезидентом другому нерезиденту.
Вексель, согласно абзацу 4 ч. 1 ст. 1 ТК Украины, относится к валютным ценностям, а валютные ценности, согласно ч. 39 ст. 1 настоящего Кодекса, относятся к товарам.
Поэтому перемещение векселя через таможенную границу Украины является экспортом товаров, но данная процедура, согласно ст. 97 ТК Украины, должна проводиться в порядке, установленном НБУ.
В настоящее время порядок перемещения (ввоза, вывоза, пересылки) наличности и банковских металлов через таможенную границу Украины регулируется Инструкцией N 148.
Однако действие данной Инструкции ограничивается объектами, перечисленными в ее названии, и на перемещение векселей через границу Украины не распространяется.
Поэтому нам придется руководствоваться общими нормами ТК Украины, а именно положениями гл. 31 «Экспорт», и пройти требуемые таможенные процедуры по оформлению вывоза бланка векселя, предполагающие оформление ГТД и тому подобное документов и уплату пошлин.
Без наличия этих документов мы не можем говорить о том, что вексель был законно вывезен за пределы таможенной территории Украины.
Кроме того, необходимо обратить внимание на действие двух норм:
- согласно подпункту «б» п. 4 ст. 5 Декрета N 15-93 ввоз, пересылка, перечисление в Украину валюты Украины осуществляется на основании индивидуальной лицензии НБУ;
- согласно абзацу 7 п. 1 ст. 1 Декрета N 15-93 для целей настоящего Декрета под термином «валюта Украины» понимаются как собственно валюта Украины, так и платежные документы и прочие ценные бумаги, выраженные в валюте Украины.
Таким образом, хотя действующим законодательством Украины не установлены какие-либо прямые запреты на вывоз нерезидентом векселя, номинированного в гривнях, но в случае если ввоз этого векселя обратно будет осуществлять Другое лицо (новый владелец), перед проведением такой операции нерезидент «С» или его представитель в Украине должны получить индивидуальную лицензию НБУ.
Иными словами, пока выгоднее, чтобы вексель остался на территории Украины, возможно, у представителя нерезидента, либо был передан на хранение любому другому лицу, но только в Украине.
Возвращаясь обратно к сделке нерезидентов с векселем, можно отметить, что у нас есть два варианта проведения операций между нерезидентами:
1) нерезиденты заключают между собой договор купли-продажи векселя, а представители выполняют действия по передаче векселя от одного к другому;
2) нерезиденты поручают заключить этот договор своим представителям-резидентам Украины.
В первом случае, когда договор заключают сами нерезиденты, необходимо указать, что данная сделка заключается за пределами территории Украины, поэтому она должна быть оформлена по правилам того государства, в котором будет подписываться договор.
Нормы действующего законодательства Украины, как, впрочем, и любые нормы права, имеют свое ограничение по территории. То есть нормы украинского законодательства действуют только на таможенной территории Украины и не распространяют свое действие за пределы этой территории.
Соответственно сделка по отчуждению векселя за пределами территории Украины пе требует ни привлечения профессиональных торговцев ценными бумагами - резидентов Украины (за исключение случаев, когда этого требует законодательство другой страны), ни получения индивидуальной лицензии НБУ.
Однако на территории Украины действуют представители нерезидентов, и по этой причине они должны принимать во внимание налоговые нормы, регулирующие вопросы налогообложения доходов, полученных из Украины, а именно п. 160.9 ст. 160 разд. III НК Украины, согласно которому резиденты, предоставляющие агентские, доверительные, комиссионные и другие подобные услуги по продаже или приобретению товаров, работ, услуг за счет и в интересах только данного нерезидента (в том числе заключающие договоры с другими резидентами от имени и в интересах данного нерезидента), удерживают и перечисляют в соответствующий бюджет налог с дохода, полученного таким нерезидентом из источников в Украине, определенный в порядке, предусмотренном для налогообложения доходов нерезидентов, осуществляющих деятельность на территории Украины через постоянное представительство. При этом такие резиденты не подлежат дополнительной регистрации в органах государственной налоговой службы как плательщики налога.
Порядок налогообложения доходов представительств нерезидента установлен п. 160.8 ст. 160 разд. III НК Украины:
«Суммы доходов нерезидентов, осуществляющих свою деятельность на территории Украины через постоянное представительство, облагаются налогом в общем порядке. При этом такое постоянное представительство приравнивается в целях налогообложения к налогоплательщику, который осуществляет свою деятельность независимо от такого нерезидента.
В случае если нерезидент осуществляет свою деятельность не только в Украине, но и за ее пределами и при этом не определяет прибыль от своей деятельности, проводимой им через постоянное представительство в Украине, сумма прибыли, подлежащая налогообложению в Украине, определяется на основании составления нерезидентом обособленного баланса финансово-хозяйственной деятельности, согласованного с органом государственной налоговой службы по местонахождению постоянного представительства.
В случае невозможности определить прямым подсчетом прибыль, полученную нерезидентами с источником ее происхождения из Украины, налогооблагаемая прибыль определяется органом государственной налоговой службы как разность между доходом и расходами, определенными путем применения к сумме полученного дохода коэффициента 0,7».
Как видим, законодатель устанавливает два способа налогообложения: прямой подсчет прибыли и способом, предполагающим использование коэффициента.
Однако в рассматриваемом нами случае следует ориентироваться на содержание первого абзаца п. 160.8 ст. 160 разд. III НК Украины, которым установлено, что посредник для целей налогообложения приравнивается к независимому плательщику налога на прибыль. При этом объектом рассмотрения является операция по отчуждению векселя - ценной бумаги.
Это значит, что налоговые последствия - прибыль, подлежащая налогообложению, определяется в специальном порядке, установленном п. 153.8 ст. 153 разд. III НК Украины: обложению налогом на прибыль подлежит положительная разница между доходами от отчуждения (продажи) векселя и суммой расходов, связанных с получением (приобретением) такого векселя. То есть в состав доходов включаются денежные средства и ТМЦ, полученные при продаже векселя, а также суммы задолженностей, которые погашаются в связи с такой продажей. А в состав расходов включается сумма понесенных расходов, в нашем случае - стоимость товаров, которые нерезидент «В» продал резиденту «А».
Обратим внимание на то, что наше законодательство построено таким образом, что при выплате дохода нерезиденту все равно существует лицо, которое обязано удержать налог на прибыль.
Согласно п. 160.2 ст. 160 разд. III НК Украины резидент или постоянное представительство нерезидента, осуществляющие в пользу нерезидента или уполномоченного им лица (кроме постоянного представительства нерезидента на территории Украины) любую выплату с дохода с источником его происхождения из Украины, полученного таким нерезидентом от осуще-ствления хозяйственной деятельности (в том числе на счета нерезидента, которые ведутся в национальной валюте), кроме доходов, указанных в пунктах 160.3-160.6 этой статьи, обязаны удерживать налог с таких доходов, указанных в п. 160.1 этой статьи, по ставке в размере 15 % их суммы и за их счет, уплачиваемый в бюджет при такой выплате, если иное не предусмотрено положениями вступивших в силу международных договоров Украины со странами резиденции лиц, в пользу которых осуществляются выплаты.
То есть при выплате дохода нерезиденту так называемый налог на «репатриацию» удерживает либо покупатель ценных бумаг, либо представительство нерезидента, роль которого в нашем случае может выполнять представитель, действующий по доверенности.
В результате получается, что, согласно п. 160.2 ст. 160 разд. III НК Украины, налог на доходы нерезидента не уплачивается только в двух случаях:
- если нет дохода, подлежащего налогообложению;
- если не происходит выплата, то есть перечисление денежных средств нерезиденту. Но поскольку мы имеем дело с представителем нерезидента, который определяет финансовый результат по методу начисления, а не по методу оплаты, то налог от операций нерезидента в Украине не уплачивается в единственном случае - когда отсутствует объект налогообложения согласно п. 160.8 ст. 160 разд. III НК Украины, в данном случае, когда отсутствует прибыль от операций с ценными бумагами, рассчитанная согласно п. 153.8 ст. 153 разд. III НК Украины.
Во втором случае, когда мы рассматриваем возможность заключения сделки по отчуждению векселя самими представителями нерезидентов, но на территории Украины, следует обратить внимание на ст. 238 ГК Украины, которой установлено, что представитель может быть уполномочен на совершение только тех сделок, право на осуществление которых имеет лицо, которое он представляет.
Представитель не может совершать сделки от имени лица, которое он представляет, в своих интересах либо в интересах другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением коммерческого представительства.
Коммерческое представительство (агентская деятельность) является предпринимательской деятельностью, которая заключается в предоставлении коммерческим агентом услуг субъектом хозяйствования при осуществлении им хозяйственной деятельности путем посредничества от имени, в интересах, иод контролем и за счет субъекта, которого он представляет.
То есть, если представителем двух нерезидентов является одно и то же лицо, оно не имеет право совершать сделку отчуждения векселя, за исключением случая, когда оно является профессиональным агентом, в данном случае профессиональным торговцем ценными бумагами.
Если же представитель обоих нерезидентов не имеет статуса торговца ценными бумагами, то он не имеет прав на совершение такой сделки не только потому, что это противоречит ст. 238 ГК Украины, паи по той причине, что, являясь одновременно представителем продавца и представителем покупателя, он фактически осуществляет торговую операцию с векселем-одновременно и продает его, и покупает.
В случае если представителями нерезидентов являются разные лица (два не связанных между собой лица), решение о проведении операции по отчуждению векселя через профессионального торговца ценными бумагами опирается на нормы специального законодательства по этим вопросам, в том числе на Решение N 321.
Согласно данному Решению лицензии, во-первых, не требуют операции, предполагающие расчет векселем за товары, а во-вторых, требуют все операции, не перечисленные в этом документе, но связанные с куплей-продажей ценных бумаг.
Таким образом, привлечение профессионального торговца ценными бумагами зависит от характера операции, проводимой нерезидентами через своих представителей. Иными словами, если представители заключают Договор купли-продажи векселя или любой другой договор, согласно существенным условиям которого совершается сделка купли-продажи, то привлечение торговца ЦБ соответствует смыслу Решения N 321. Если же совершается другая операция - другая гражданско-правовая сделка, отличающаяся от купли-продажи векселя, то такая операция не требует привлечения посредника.
При этом операция отчуждения векселя одним нерезидентом в пользу другого нерезидента через представителей не требует получения индивидуальной лицензии НБУ, поскольку она отсутствует в перечне операций, подлежащих лицензированию согласно п. 4 ст. 5 Декрета N 15-93.
Помимо этого, для приобретателя векселя такая операция становится инвестиционной операцией согласно ст. 3 Законы о режиме иностранного инвестирования. Но поскольку Положение N 280, регулирующее вопросы инвестиций в Украину, не содержит описания правил осуществления инвестиций подобным образом, то, опираясь на ч. 1 ст. 19 Конституции Украины, мы должны говорить о том, что данная операция не имеет ограничений в действующем законодательстве. И может быть проведена.
Предъявление векселя к платежу
Третья операция - это операция по предъявлению векселя к платежу. Данная операция не требует получения лицензии НБУ, поскольку эта операция не содержится в перечне лицензируемых операций, представленных в п. 4 ст. 5 Декрета N 15-93.
При этом представитель нерезидента, действующий по доверенности, обязан выполнить требования, установленные п. 153.8 ст. 153 разд. III НК Украины , а также пунктов 160.8 и 160.9 ст. 160 разд. III НК Украины и подвергнуть налогообложению положительный финансовый результат от операций с векселем как представитель нерезидента и уплатить налог на прибыль но ставке 21 %.
На этом последнем этапе в игру вступает специфика рассматриваемой нами операции: вексель номинирован в гривне, а значит, оплата по нему также должна проводиться в гривне, которая будет перечислена на банковский счет представителя такого нерезидента. Но нерезиденту нужна валюта, а не гривня. То есть представитель нерезидента должен купить валюту и отправить ее за границу. Возможно ли это?
Прежде всего следует принять во внимание, что вывод денежных средств является возвратом иностранной инвестиции.
Наличие денежных средств при погашении векселя и выводе инвестиций приводит нас к тому, что мы должны действовать в соответствии с нормами Положения N 280.
Пункт 3.1 настоящего Положения предоставляет нам следующие варианты возврата инвестиций:
«Возврат иностранной инвестиции, а также прибылей, доходов, других средств, полученных иностранным инвестором от инвестиционной деятельности в Украине, осуществляется:
- резидентом с текущего счета в иностранной валюте на инвестиционный счет иностранного инвестора или на счет иностранного инвестора в зарубежном банке;
- резидентом с текущего счета в национальной валюте на инвестиционный счет в национальной валюте иностранного инвестора;
- иностранным инвестором с инвестиционного счета в иностранной валюте на собственный счет за пределами Украины;
- иностранным инвестором с инвестиционного счета в нациоїіальной и иностранной валюте на инвестиционный счет другого иностранного инвестора;
- иностранным инвестором с вкладного (депозитного) счета (инвестиционного вклада) в национальной и иностранной валюте на собственный инвестиционный счет иностранного инвестора и в иностранной валюте на собственный счет иностранного инвестора в зарубежном банке;
- распорядителем по счету совместной деятельности в национальной и иностранной валюте на инвестиционный счет иностранного инвестора или в иностранной валюте на счет иностранного инвестора в зарубежном банке».
При этом п. 3.2 Положения N 280 прямо установлено, что возврат за пределы Украины иностранной инвестиции, а также прибылей, доходов, других средств, полученных иностранным инвестором от инвестиционной деятельности в Украине, осуществляется в иностранной валюте 1 группы Классификатора.
Таким образом, с учетом того, что представитель нерезидента получил от резидента гривню и нерезидент может перечислить только несколько видов иностранной валюты (доллары США, евро, английские фунты стерлинга, швейцарские марки), мы можем воспользоваться только одним из предложенных способов возврата инвестиций.
Резидент - представитель нерезидента, получив денежные средства в гривне, перечисляет их с собственного счета на предварительно открытый инвестиционный счет. После чего гривни направляются на приобретение иностранной валюты, которая зачисляется на инвестиционный счет нерезидента в иностранной валюте. После этого иностранная валюта перечисляется с инвестиционного счета нерезидента на его банковский счет, открытый в иностранном банке за пределами Украины.
Торговля валютой в Украине осуществляется по правилам, установленным Положением N 281.
В рассматриваемой нами ситуации особое внимание следует уделить пунктам 2 и 3 гл. 3 разд. II Положения N 281.
В пункте 3 гл. 3 разд. II Положения N 281 перечислены основания и документы, необходимые для приобретения валюты в случае осуществления вексельных операций во внешнеэкономической деятельности, но поскольку в данной норме говорится о векселе, выданном в оплату за товар, и операции предъявления векселя к платежу, то на операцию по отчуждению векселя за денежные средства п. 3 не распространяется.
Таким образом, используя метод исключения, мы приходим к выводу, что должен применяться п. 2 гл. 3 разд. II Положения N 281.
Среди всего перечня оснований, то есть документов, которые необходимо подать в банк, для приобретения валюты наиболее важно следующее:
«справки уполномоченного банка об осуществлении иностранной инвестиции в иностранной валюте со счета иностранного инвестора из-за границы на счет резидента в Украине (операции, не предусматривающей использование инвестиционного счета) и/или об осуществлении иностранной инвестиции в гривнях/ иностранной валюте с инвестиционного счета иностранного инвестора на открытый в уполномоченном банке счет резидента или другого иностранного инвестора (подается при условии осуществления иностранной инвестиции в виде денежных средств, кроме случая, когда срок между датами приобрете/іия иностранным инвестором права собственности на объект инвестиции и подачи заявления на покупку иностранной валюты превышает пять календарных лет, или в случае представления информационного уведомления)».
Следовательно, согласно вышеназванному и процитированному документу, для покупки валюты и вывода иностранной инвестиции за рубеж необходима справка из банковского учреждения, которая подтвердит факт осуществления инвестиции в Украину путем перечисления иностранной валюты в украинский банк.
Но ни один банк такой справки не даст, поскольку денежные средства в Украину не поступили.
В результате, при наличии формального разрешения на проведение расчетов на последнем этапе мы сталкиваемся с тем фактом, что подзаконные акты НБУ просто не учитывают возможность проведения таких операций. И поскольку наши банкиры читают закон не в нашу с вами пользу, то, используя правило, которое прямо не написано, по запрещено, можно с уверенностью утверждать, что без индивидуального разъяснения НБУ валюту купить вряд ли удастся.
А значит, для нерезидента получение векселя может обернуться неразрешимыми проблемами. И подобные операции обречены до тех пор, пока не будут внесены соответствующие изменения в Положение N 281.
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
НК Украины - Налоговый кодекс Украины
ТК Украины - Таможенный кодекс Украины
Закон об обращении векселей - Закон Украины от 05.04.2001 г. N 2374-Ш «Об обращении векселей в Украине»
Закон о режиме иностранного инвестирования - Закон Украины от 19.03.1996 г. N 93/96-ВР «О режиме иностранного инвестирования»
Закон о ЦБ - Закон Украины от 23.02.2006 г. N 3480-1V «О ценных бумагах и фондовом рынке»
Декрет N 15-93 - Декрет КМУ от 19.02.1993 г. N 15-93 «О системе валютного регулирования и валютного контроля»
Инструкция N 148 - Инструкция о перемещении наличности и банковских металлов через таможенную границу Украины, утвержденная постановлением Правления НБУ от 27.05.2008 г. N 148
Положение N 280 - Положение о порядке иностранного инвестирования в Украину, утвержденное постановлением Правления НБУ от 10.08.2005 г. N 280
Положение N 281 - Положение о порядке и условиях торговли иностранной валютой, утвержденное постановлением Правления НБУ от 10.08.2005 г. N 281
Решение N 321 - Решение Государственной комиссии по цепным бумагам и фондовому рынку Украины от 29.10.2002 г. N 321 «Об определении операций, не относящихся к торговле ценными бумагами как виду профессиональной деятельности»
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 14 (848),
2 апреля 2012 г.
Подписной индекс 40783