Питание и НДС: «Порядок» есть, но нет порядка
Нам всем известно, сколь чиновничья братия любит все регулировать. Им есть не надо, дай только порегулировать. Закона мало, нужно еще правила применения этого закона придумать, иначе мы, «бедные» граждане (наверное, по их мнению, умственно бедные), не разберемся и не поймем, как же нам дальше жить по этому закону.
Шутка, конечно. В действительности установление более детальных правил дает возможность в ручном режиме руководить процессом: давать или не давать разрешения, лицензии, права на проведение деятельности и тому подобное, то есть рычаги по давлению на бизнес с целью получения выгод.
В силу таких обстоятельств даже на законодательном уровне уже вошло в привычку вводить в действие отсылочные нормы, то есть нормы, устанавливающие правило, а затем отсылающие к конкретному порядку применения этих норм, который должен утвердить либо Кабмин, либо иное ведомство.
И главное, как чиновники решили применять такие нормы - нет специального порядка, указанного в законе, значит, эта норма закона не действует. То есть нас пытаются запрограммировать на то, что действие закона зависит от расторопности действий каких-то чиновников. Что наша жизнь зависит от того, насколько будет добр чиновник разработать порядок и подать его на стол своему начальнику.
Особенно такими нормами изобилует НК Украины, который то Кабмину Украины, то Минфину, то ГНСУ предоставляет право на утверждение специальных порядков. И у того, кто очень хочет поверить в это, создается впечатление, будто без этих государственных органов у нас вся экономика остановится, бизнес замрет и Украина погрузится в хаос.
Данная уверенность, пожалуй, граничит с абсурдом, но государственные служащие скорее всего свято в это верят. И верят настолько, что даже не задумываются над тем, что они пишут и какие нормы действуют. Поскольку, по всей видимости, они хотят написать одно, а получается совершенно другое. И вот пример.
Подпунктом «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V НК Украины предусмотрено, что от обложения НДС освобождаются операции по «питанию детей в дошкольных, общеобразовательных и профессионально-технических учебных заведениях и граждан в учреждениях здравоохранения. Порядок предоставления таких услуг утверждается Кабинетом Министров Украины».
На первый взгляд, это и есть пример нормы, которая отсылает к порядку налогообложения операций по питанию. Соответственно, по мнению чиновников, в том числе представителей налоговой службы, если нет порядка предоставления услуг, то все услуги по питанию облагаются НДС. Благо, что такой документ есть - Порядок N 116.
Но данное благо распространяется не на всех субъектов, перечисленных в подпункте «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V HK Украины. Так, Порядок N116 не распространяется на учреждения здравоохранения, которые предоставляют услуги по питанию граждан. О школах и тому подобное вспомнили, а про санатории, лечебницы, больницы просто забыли.
Выходит, что эти учреждения должны начислять НДС?
Нет, конечно. И для понимания этого нам следует в первую очередь разделить содержание первого и второго предложений подпункта «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V НК Украины, исходя из того, что первое предложение является налоговой нормой и устанавливает правило, согласно которому услуги по питанию граждан в учреждениях здравоохранения освобождаются от обложения НДС, то есть эта норма устанавливает налоговые правила.
Второе предложение, обращаем на это внимание, не устанавливает правила налогообложения. И именно в этом и заключается ошибка фискально настроенных специалистов и налоговиков, которые читают эту норму таким образом, что в результате видят то, чего там нет.
Эти два предложения не имеют между собой связи. Возможно, ее хотели установить, но де-факто ее нет. Мы ее не найдем.
Поскольку второе предложение не содержит указаний на налоговые правила, то оно не содержит информации, по которой можно судить, что Кабмин Украины должен установить порядок налогообложения этих услуг по питанию граждан.
Нет. Действие второго предложения направлено на предоставление полномочий Кабмину Украины на разработку и утверждение порядка предоставления услуг по питанию, но не обложения этих услуг налогами (в том числе НДС).
Как говорят в Одессе - это две большие разницы: порядок по предоставлению услуг и порядок по налогообложению услуг.
Загвоздка в том, что Кабмин Украины как бы ни хотелось, не может устанавливать правила налогообложения, поскольку, согласно п. 3.1 ст. 3 разд. I НК Украины, налоговое законодательство состоит из нормативно-правовых актов, принятых во исполнение настоящего Кодекса.
Мы видим, что во втором предложении подпункта «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V НК Украины речь идет не о правилах налогообложения, а о правилах предоставления услуг.
То есть рассматриваемый нами подпункт НК Украины содержит не одну, а две различные нормы права. Более того, различие в действии этих норм выделяется тем, что эти две нормы относятся к двум различным нормам права.
Первое предложение подпункта «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V HK Украины относится к отрасли финансового права, подотрасль - налоговое право.
Действие же второго предложения подпункта «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V НК Украины направлено на установление правил, регулирующих определенный вид хозяйственной деятельности в виде предоставления услуг по питанию в учреждениях здравоохранения.
Среди всех отраслей права Украины эта норма может быть отнесена не иначе как к отрасли хозяйственного права, которое как раз и занимается тем, что регулирует порядок ведения хозяйственной деятельности.
(Вопрос правомерности размещения этой нормы в НК Украины мы опустим, поскольку она есть и этого факта мы уже не изменим. Вопрос сводится к другому - как эту норму правильно применить?)
Таким образом, с учетом вышесказанного, у этих двух норм различные порядки их применения, которые не зависят один от другого:
- первое предложение, где речь идет об освобождении услуг по питанию от НДС, применяется в соответствии с требованиями НК Украины;
- второе предложение, где речь идет о регулировании деятельности по предоставлению услуг по питанию, применяется в порядке, установленном для применения норм хозяйственного права, то есть согласно требованиям Конституции Украины и ХК Украины. Если мы исследуем НК Украины на наличие ограничений на освобождение от НДС услуг по питанию в учреждениях здравоохранения, то не найдем ни одной налоговой нормы, которая бы каким-то образом запрещала не начислять НДС, или обязывала начислять НДС при каких-либо условиях.
То есть, говоря юридическим языком - НК Украины не содержит ограничений на применение налоговых правил ни по объектам, ни по субъектному составу положений, записанных в подпункте «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V НК Украины. Поэтому при соблюдении правил, установленных этой нормой, НДС не начисляется.
Иными словами предоставлять услуги должно учреждение здравоохранения, а получать услуги, то есть питаться должны граждане - люди. Если такая услуга предоставляется, то она в любом случае освобождается от НДС.
Чтобы налоговики могли отказать налогоплательщику в праве применять данную норму, они фактически должны доказать отсутствие самого факта предоставления услуг по питанию - ни больше, ни меньше. Иначе никак.
Но это фактически невозможно, если люди действительно питаются.
Что же делать со вторым предложением подпункта «г» пп. 197.1.7 п. 197.1 ст. 197 разд. V НК Украины! Действительно ли отсутствие порядка, утвержденного КМУ, может привести к тому, что все мед-учрежедения Украины должны перестать кормить своих пациентов?
Согласимся, бред.
А ведь именно к этому и ведут все фискальные рассуждения о запрете на деятельность и обложение услуг НДС.
Согласно ст. 6 ХК Украины общими принципами хозяйственного права в Украине являются:
- свобода предпринимательской деятельности в рамках, установленных законом;
- свободное движение капиталов, товаров и услуг на территории Украины;
- ограничение государственного регулирования экономических процессов в связи с необходимостью обеспечения социальной направленности экономики, добросовестной конкуренции в предпринимательстве, экологической защиты населения, защиты прав потребителей и безопасности общества и государства;
- запрет незаконного вмешательства органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц в хозяйственные отношения.
А согласно ст. 12 ХК Украины, ограничения относительно предпринимательской деятельности, а также перечень видов деятельности, в которых запрещается предпринимательство, устанавливаются Конституцией Украины и законом.
Как мы понимаем, запрет - это прямое указание на невозможность осуществления такой деятельности. Прямых запретов на предоставление услуг по питанию в учреждениях здравоохранения мы не найдем ни в одном нормативном документе Украины. То есть таких запретов просто нет.
Подкрепим это содержанием перового абзаца ст. 19 Конституции Украины, которым установлено правило: что не запрещено, то разрешено.
И получим, что отсутствие утвержденного КМУ порядка не означает запрета на предоставление услуг по питанию, а означает отсутствие любых ограничений и правил в их предоставлении: все остается на усмотрение покупателя и продавца, с учетом требований общего законодательства по этим вопросам.
Список использованных документов
НК Украины - Налоговый кодекс Украины
ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины
Порядок N 116 - Порядок предоставления услуг по питанию детей в дошкольных, учащихся в общеобразовательных и профессионально-технических учебных заведениях, операции по предоставлению которых освобождаются от обложения налогом на добавленную стоимость, утвержденный Постановлением КМУ от 02.02.2011 г. N 116
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 19 (853),
7 мая 2012 г.
Подписной индекс 40783