Які права має підприємець, керівник, бухгалтер при складанні
протоколу про адміністративне правопорушення
Досить часто поява працівників контролюючих органів на підприємстві може закінчитися для керівника, бухгалтера або підприємця складанням протоколу про адміністративне правопорушення.
У попередніх статтях ми вже перераховували ті види порушень у сфері підприємництва, які розглядаються чинним законодавством в якості адміністративних проступків.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 255 КУпАП при здійсненні таких адміністративних правопорушень названий протокол мають право складати працівники органів внутрішніх справ, фінансових органів, органів державної податкової служби, Антимонопольного комітету України, управління кінематографією, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, рибоохорони, Національної ради з питань телебачення та радіомовлення.
Можете переконатися, що перелік державних органів, уповноважених на складання протоколу про адміністративну відповідальність у сфері підприємництва, досить широкий. Проте у більшості випадків правом на складання протоколу про адміністративне правопорушення у сфері підприємництва, згідно з абзацом 1 п. 1 ч. 1 ст. 255 КУпАП, наділені працівники органів внутрішніх справ.
До того ж у складі МВС України створений Департамент державної служби боротьби з економічною злочинністю, що діє відповідно до Положення N 769.
В той же час, ви як підприємець цілком можете бути впевнені в тому, що насправді ніякого порушення у сфері підприємництва ви не допускали. Саме законодавство про адміністративні правопорушення містить немало термінів, які можуть тлумачитися неоднозначно.
Наприклад, поняття "Стійка фінансова неспроможність" різними посадовцями і підприємцем в різних ситуаціях може розумітися по-різному. Як же поступати керівнику, бухгалтеру або підприємцю в тих випадках, коли він переконаний у своїй законослухняності, а працівник міліції, вважаючи його винним у здійсненні адміністративного проступку, складає відповідний протокол?
По-перше, помітимо, що в цій статті йтиметься виключно щодо передбачених законодавством можливих дій керівника в цій ситуації.
По-друге, визначимося з тим, чи є обов'язковим складання протоколу про адміністративне правопорушення в кожному випадку здійснення таких проступків, оскільки згідно з ч. 3 ст. 254 КУпАП протокол не складається у випадках, передбачених ст. 258 КУпАП.
Так, в ч. 1 ст. 258 КУпАП перерахований ряд адміністративних проступків, при здійсненні яких протокол про адміністративне правопорушення не складається. Проте статей цього Кодексу, що передбачають відповідальність за порушення у сфері підприємництва, в цьому переліку немає. Отже, в кожному випадку здійснення адміністративного проступку у сфері підприємництва працівник міліції або іншого уповноваженого органу влади зобов'язаний оформити протокол про адміністративне правопорушення щодо службової особи, яка таке порушення припустила.
Протокол про адміністративне правопорушення є документом, в якому вказуються наступні відомості (ч. 1 ст. 256 КУпАП).
- дата та місце здійснення правопорушення;
- посада, прізвище, ім'я та по батькові державного службовця, що склав протокол;
- відомості про особистість особи, що притягається до адміністративної відповідальності;
- місце, час та сутність вчиненого адміністративного проступку.
Крім того, в такому протоколі має бути посилання на нормативний акт, який передбачає відповідальність за вчинене правопорушення, а також вказані прізвища і адреси свідків та потерпілих, якщо такі є, пояснення правопорушника та інші відомості, що мають значення для розгляду справи. Якщо правопорушенням заподіяний матеріальний збиток, то про це теж вказується в протоколі.
Згідно з ч. 2 ст. 256 КУпАП протокол про адміністративне правопорушення підписується посадовцем, що склав цей документ, і людиною, яка притягується до адміністративної відповідальності. За наявності свідків і потерпілих названий протокол може бути підписаний і ними.
Відповідно до п. 2.6 Інструкції N 185 відомості про громадянина, який вчинив адміністративне правопорушення, включають:
- прізвище, ім'я, по батькові;
- число, місяць та рік народження;
- місце народження;
- громадянство;
- повне найменування підприємства, на якому працює громадянин, що притягається до адміністративної відповідальності;
- посада;
- середньомісячний заробіток;
- фактичне місце проживання особи;
- дата здійснення попереднього правопорушення, якщо таке мало місце;
- реквізити документу, що підтверджує особу громадянина, щодо якого складається протокол.
При викладі обставин правопорушення вказуються число, місяць та рік його здійснення, суть порушення, тобто які саме протиправні дії вчинив громадянин. У разі спричинення збитку підприємству або громадянину в результаті правопорушення мають бути названі прізвище, ім'я, по батькові потерпілого або ж повна назва організації, якій заподіяний збиток, його розмір.
Звернемо увагу читачів на те, що відповідно до ч. 1 ст. 265 КУпАП речі та документи, що є знаряддям або безпосереднім об'єктом правопорушення, вилучаються посадовцем, що склав протокол про адміністративну відповідальність. Вилучені речі та документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення. Згідно з п. 7 ч. 1 ст. 11 Закону про міліцію працівники цього відомства мають право вилучати речі та документи при складанні протоколу про адміністративне правопорушення.
Таким чином, при складанні вказаного документу працівниками органів внутрішніх справ документи вашого підприємства, що підтверджують здійснення названого адміністративного проступку, можуть бути вилучені.
Санкції суду для їх вилучення не потрібно, оскільки йдеться не про кримінальне, а про адміністративне правопорушення. Посадовець, що склав протокол про адміністративне правопорушення, має право вилучити саме оригінали, а не копії документів, що підтверджують здійснення адміністративного проступку. А ось можливість зняти копії з цих документів для подальшого використання в діяльності підприємства залежить від дозволу працівника органів внутрішніх справ.
Як передбачено ч. 3 ст. 265 КУпАП, про вилучення речей та документів складається протокол або робиться відповідний запис в протоколі про адміністративне правопорушення. Помітимо, що реквізити кожного вилученого документу мають бути вказані в протоколі. Подальшу долю вилучених документів повинен вирішувати суддя, що розглядає протокол про адміністративну відповідальність.
Варто відмітити, що при здійсненні адміністративного правопорушення (на відміну від кримінального процесу) службова особа підприємства не може бути усунена з посади. При скоєнні злочину може бути застосована подібна міра забезпечення кримінального виробництва.
Виникає питання: як же діяти службовій особі підприємства для привертання уваги працівників міліції, а в майбутньому і судді, до своєї думки щодо явного або уявного адміністративного проступку, про який складається протокол?
По-перше, зверніть увагу на те, що згідно з ч. 1 ст. 256 КУпАП до названого документу має бути занесено пояснення людини, що притягається до адміністративної відповідальності, щодо того, що сталося. У названому розділі протоколу про адміністративне правопорушення підприємець, керівник, бухгалтер може викласти свою думку з приводу явного або уявного порушення у сфері підприємництва, причому він має право посилатися на будь-які обставини, які, як він вважає, підтверджують його невинність.
По-друге, при незгоді з відомостями, викладеними в такому протоколі, службова особа може відмовитися підписувати цей документ. У названій ситуації відповідно до ч. 3 ст. 256 КУпАП в протоколі про адміністративне правопорушення буде зроблено запис про таку відмову.
Вказана норма також передбачає право громадянина подати власні пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які повинні додаватися до нього, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.
Отже, при оформленні протоколу про адміністративне правопорушення, людина, щодо якої складається цей документ, може не обмежитися фіксацією своєї точки зору в одному з розділів цього протоколу, а додатково на декількох листах викласти свої зауваження і пояснення як з приводу дій працівників міліції, так і з приводу вчиненого правопорушення. При цьому такі пояснендя та зауваження мають бути приєднані до протоколу про адміністративне правопорушення.
По-третє, згідно з ч. 4 ст. 256 КУпАП людині, щодо якої складається вказаний протокол, уповноваженим органом мають бути роз'яснені його права при розгляді справи про адміністративне правопорушення, передбачені ст. 268 КУпАП. Розповісти про надані права повинні саме працівники міліції, що склали такий протокол. Про це також робиться запис в названому документі. Відсутність таких роз'яснень може бути додатковим приводом для оскарження дій працівників міліції.
По-четверте, як передбачено ч. 2 ст. 254 КУпАП, протокол про адміністративне правопорушення складається в 2-х екземплярах, один з яких під підпис вручається осооі, що притягується до адміністративної відповідальності. Таким чином, у вас обов'язково буде в наявності копія протоколу для оскарження винесеного рішення.
Досить цікаве питання виникає щодо присутності адвоката при складанні протоколу про адміністративне правопорушення.
Чи може людина, щодо якої оформляється цей документ, відмовитися давати пояснення до приїзду власного адвоката?
КУпАП прямо не передбачає ні можливості участі захисника при здійсненні вказаних процесуальних дій, а ні права порушника відмовитися від дачі пояснень.
Проте ніякої відповідальності за відмову від дачі пояснень також не встановлено. Відповідно до ч. 1 ст. 63 Конституції України людина не може нести відповідальність за відмову від надання свідчень або пояснень відносно себе, членів своєї сім'ї та близьких родичів. Тому підприємець, керівник, бухгалтер цілком може відмовитися від дачі будь-яких пояснень щодо вчиненого правопорушення до приїзду знайомого адвоката, якщо у нього є можливість викликати такого фахівця.
Правда, в цій ситуації виникає питання: чи будуть працівники міліції чекати приїзду адвоката, наприклад, зупиненого ними водія-підприємця?
З одного боку, ґрунтуючись на ч. 3 ст. 256 КУпАП, вони можуть вказати в протоколі про адміністративне правопорушення, що громадянин відмовився від підписання протоколу і направити цей документ до суду або посадовцю, уповноваженому розглядати матеріали про здійснення адміністративного проступку.
З іншого боку, така поведінка з їх боку буде явним порушенням КУпАП, що може послужити додатковим приводом для оскарження в суді законності складання протоколу про адміністративне правопорушення.
В той же час, працівник органів державного нагляду у сфері підприємництва ні в якому разі не може забороняти вам зв'язуватися зі знайомим адвокатом для його присутності при складанні протоколу про адміністративне правопорушення. Помітимо, що у викладених ситуаціях громадянину слід виходити з правила "дозволено те, що не заборонено законом". А присутність адвоката при проведенні названих адміністративно-процесуальних дій якраз не заборонена.
Таким чином, при складанні протоколу про адміністративне правопорушення у керівника, підприємця або бухгалтера, щодо якого складається цей протокол, є деякі можливості для відстоювання своєї точки зору з приводу того, що сталося.
Спершу можна спробувати викласти свою думку щодо явного або уявного порушення у сфері підприємництва самим працівникам міліції. Звичайно, службова особа підприємства не може перешкоджати складанню цього документу. В той же час, вона має право викласти свою думку як в самому протоколі про адміністративне правопорушення, так і в спеціально написаному поясненні, яке повинно додаватися до названого протоколу.
Відмова підписати цей документ і письмовий виклад мотивів такої відмови теж можуть мати значення для судді або посадовця, який в майбутньому розглядатиме складений протокол про адміністративний проступок.
Обов'язково вимагайте надання вам копії протоколу про адміністративне правопорушення. Це ваше право, передбачене законодавством.
Згідно з ч. 1 ст. 257 КУпАП названий протокол після його складання направляється до органу або ж посадовця, уповноваженого розглядати справу про адміністративне правопорушення. Саме тому в наступній статті ми поговоримо про права керівника, підприємця або бухгалтера при розгляді складеного щодо нього подібного протоколу.
Список використаних документів
КУпАП - Кодекс України про адміністративні правопорушення
Закон про міліцію - Закон України від 20.12.1990 р. N 565-ХІІ "Про міліцію"
Інструкція N 185 - Інструкція з оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затверджена наказом МВС України від 22.02.2001 р. N 185
Положення N 769 - Положення про Департамент державної служби боротьби з економічною злочинністю Міністерства внутрішніх справ України, затверджене наказом МВС України від 03.09.2012 р. N 769
"Консультант бухгалтера" N 33-34 (729-730) 19 серпня 2013 року
Передплатні індекси: 21946 (українською мовою), 22789 (російською мовою)