ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
23.07.2014 р.
Справа N 910/22943/13
Про визнання недійсним рішення наглядової ради
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів: Мележик Н. І. - головуючого (доповідача), Дунаєвської Н. Г., Самусенко С. С., розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_4 на рішення господарського суду міста Києва від 17.03.2014 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 02.06.2014 року у справі N 910/22943/13 господарського суду міста Києва за позовом ОСОБА_4 до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний промислово-інвестиційний банк" про визнання недійсним рішення наглядової ради за участю представників: позивача - ОСОБА_5 відповідача - Г. Ю. М. встановив:
У листопаді 2013 року ОСОБА_4 звернулась до господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний промислово-інвестиційний банк" про визнання недійсним рішення Наглядової Ради Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", оформлене протоколом N 8 від 17.04.2013 року.
Рішенням господарського суду міста Києва від 17.03.2014 року (судді: Босий В. П., Лиськов М. О., Привалов А. І. ), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 02.06.2014 року (судді: Зубець Л. П., Мартюк А. І., Новіков М. М. ), в задоволенні позову відмовлено.
В касаційній скарзі ОСОБА_4 просить скасувати рішення місцевого та постанову апеляційного господарських судів, посилаючись на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та порушення норм процесуального права, та прийняти нове рішення про задоволення позову.
Колегія суддів, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи, юридичну оцінку її обставин та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої й апеляційної інстанцій норм матеріального та порушення норм процесуального права, вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
Вирішуючи спір по суті заявлених вимог, суди попередніх інстанцій встановили, що позивач є власником 3964355 штук простих іменних акцій ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк", що підтверджується випискою з рахунку в цінних паперах N 6 від 20.01.2014 року.
25.03.2013 року в офіційному друкованому виданні "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" N 57 розміщено оголошення про проведення 25.04.2013 року чергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк", до порядку денного яких, зокрема, включено питання про збільшення статутного капіталу банку шляхом приватного розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.
На засіданні Наглядової ради ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк", що відбулось 17.04.2013 року та оформлено протоколом N 8, вирішено:
- відповідно до ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" затвердити ринкову вартість акцій банку станом на 22.03.2013 року у розмірі 09,95 грн. за одну акцію;
- для здійснення обов'язкового викупу акцій у акціонерів за результатами голосування на загальних зборах акціонерів, яке відбудеться 25.04.2013 року, визначити ціну викупу на рівні номінальної вартості - 10,00 грн. за одну акцію.
25.04.2013 року проведено загальні збори акціонерів ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк", оформлені протоколом N 31 від 25.04.2013 року, до порядку денного яких, зокрема, включено питання щодо збільшення статутного капіталу відповідача шляхом приватного розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків та щодо затвердження рішення про приватне розміщення акцій банку (питання NN 9, 10 порядку денного).
Цими ж загальними зборами акціонерів прийнято наступні рішення:
- у зв'язку з необхідністю додаткової капіталізації ПАТ "Промінвестбанк" для забезпечення подальшого розвитку і поліпшення показників діяльності банку, прийнято рішення про збільшення статутного капіталу банку на 2930 млн. грн. шляхом приватного розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків;
- затверджено рішення про приватне розміщення акцій банку; загальна номінальна вартість акцій, які планувалось розмістити, становила 293000000 штук, номінальна вартість акції - 10,00 грн., ринкова вартість акцій - 09,95 грн., ціна розміщення акцій - 10,00 грн.
Оскільки ОСОБА_4 проголосувала проти прийняття рішення про збільшення статутного фонду, їй запропоновано викупити належні акції за ціною у розмірі 10,00 грн. за одну акцію.
Позивач, в свою чергу, заперечуючи проти викупу акцій по ціні 10,00 грн. за штуку, зазначила, що ринкова вартість однієї акції має бути значно вищою, а ринкова вартість, затверджена Наглядовою радою та зазначена в повідомленні про обов'язковий викуп, такою, що не може бути використана відповідачем з метою обов'язкового викупу акцій.
Позовні вимоги мотивовані тим, що оспорюване рішення не відповідає вимогам законодавства, оскільки при його прийнятті порушено порядок визначення ринкової вартості акцій, а також неправомірно визначено ціну обов'язкового викупу акцій товариства.
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд, з позицією якого погодилась апеляційна інстанція, вказав на відсутність підстав для визнання недійсним оспорюваного рішення Наглядової ради, оскільки воно відповідає вимогам ст. ст. 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" та не порушує законні права й інтереси позивача, як акціонера.
При прийнятті рішення, суди попередніх інстанції послались на наступне.
Акції ПАТ "Промінвестбанк" знаходяться в обігу кількох фондових бірж, зокрема, ПАТ "Фондова біржа ПФТС", ПАТ "Фондова біржа "Перспектива" та ПАТ "Східно-Європейська фондова біржа".
Згідно листів вищевказаних фондових бірж N 0052 від 24.01.2014 р., N 14/01/24-01 від 24.01.2014 р. та N 140124/1 від 24.01.2014 р. протягом 23 - 24.03.2013 р. торги цінними паперами не проводилися, оскільки вказані дні були вихідними днями (субота та неділя), а тому день, який передував дню опублікування оголошення про проведення загальних зборів відповідача (24.03.2013 року), не був торгівельним днем. Визначення ринкової ціни акцій проведено в останній робочій день (п'ятницю - 22.03.2013 року), що передував дню публікації оголошення про проведення загальних зборів акціонерів (публікація - в понеділок 25.03.2013 року).
За вказаних обставин, ринкова ціна акцій ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк" визначена станом на останній робочий (торгівельний) день фондових бірж, на яких знаходяться в обігу акції відповідача та який передував дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів відповідача, тобто 22.03.2013 р.
Станом на 22.03.2013 року біржовий курс акцій відповідача (ринкова ціна цінного папера) становив: на Фондовій біржі ПФТС - 16,13 грн. за одну акцію; на Фондовій біржі "Перспектива" - 09,95 грн. за одну акцію; на Східно-Європейській фондовій біржі - 10,00 грн. за одну акцію.
Згідно висновку ринкової вартості, складеного незалежною оцінкою суб'єкта оціночної діяльності МНТЦ "Транссервіс-1" відповідно до ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства", вартість простої іменної акції ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк" станом на 22.03.2013 р. склала без ПДВ 09,98 грн.
З урахуванням біржових курсів, сформованих Публічним акціонерним товариством "Східно-Європейська фондова біржа" та Публічним акціонерним товариством "Фондова біржа "Перспектива", і ринкової вартості, визначеної суб'єктом оціночної діяльності МНТЦ "Транссервіс-1", Наглядовою радою відповідача затверджена ринкова вартість акцій відповідача в розмірі 09,95 грн. за одну акцію.
Проте в силу вимог статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість, а тому Наглядовою радою відповідача для здійснення обов'язкового викупу акцій у акціонерів за підсумками голосування на загальних зборах визначена ціна викупу на рівні номінальної вартості у сумі 10,00 грн. за одну акцію.
Крім того, обгрунтовуючи висновок щодо відмови в позові, місцевий господарський суд послався на приписи Положення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку N 1542 (про функціонування фондових бірж), що втратило чинність з 01.01.2013 року, тобто ще до виникнення спірних правовідносин.
Проте, Положення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку N 1688 від 12.11.2012 року (про функціонування фондових бірж), на яке при визначенні ринкової вартості акцій послався апеляційний господарський суд, не передбачає можливості розширеного тлумачення статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" щодо ринкової вартості акцій в останній день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів відповідача.
Так, згідно ст. ст. 3, 25 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями. Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства.
Відтак, застосування ПАТ "Промінвестбанк" при здійсненні своєї господарської діяльності рішень наглядової ради, прийнятих з порушенням вимог закону в частині визначення вартості акцій, впливає на рівність прав акціонерів та на можливість реалізації позивачем, як акціонером товариства, свого права на участь в управлінні діяльністю товариства та, зокрема, отримання належного йому прибутку.
Частиною 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про: 1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ товариства, зміну його типу з публічного на приватне; 2) вчинення товариством значного правочину; 3) зміну розміру статутного капіталу.
Відповідно до ч. 1 ст. 69 цього ж Закону ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.
Згідно ч. 2 ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акції належать до емісійних цінних паперів.
В силу частини 2 статті 8 цього ж Закону ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:
1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;
2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.
Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.
Опублікування товариством повідомлення про скликання загальних зборів є способом інформування акціонерів та інших зацікавлених осіб про проведення загальних зборів.
У випадках, коли акціонерне товариство відповідно до законодавства зобов'язане опублікувати повідомлення про проведення загальних зборів в офіційному друкованому органі, ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.
Повідомлення про проведення 25.04.2013 року загальних зборів акціонерів ПАТ "Промінвестбанк", на яких прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, опубліковано 25.03.2013 року, а тому суд касаційної інстанції вважає помилковим висновок судів попередніх інстанцій про те, що ціна обов'язкового викупу акцій, відповідно до ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства", має визначатись станом на 22.03.2013 року, а не на 24.03.2013 року (день, що передував дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів).
Крім того, частиною першою статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що при здійсненні обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій на вимогу акціонерів ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість, яка визначається в порядку, встановленому статтею 8 Закону України "Про акціонерні товариства".
Разом з тим, висновок щодо ринкової вартості простої іменної акції відповідача складений незалежною оцінкою суб'єкта оціночної діяльності МНТЦ "Транссервіс-1" також станом на 22.03.2013 р., а не на день (24.03.2013 року), що передує дню опублікування (25.03.2013 року) в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів.
Таким чином, відповідачем не проведено заходів щодо встановлення дійсної ринкової вартості акцій станом на 24.03.2013 року відповідно до вимог ст. 8, ч. 1 ст. 68, ч. 1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" та з урахуванням роз'яснень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку N 7 від 10 серпня 2010 року "Про порядок застосування розділу XII Закону України "Про акціонерні товариства".
Відтак, ПАТ "Промінвестбанк" запропоновано ціну обов'язкового викупу акцій, яка не відповідає вимогам закону, оскільки згідно ч. 2 ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність станом на день, що передує дню опублікування, тобто 24.03.2013 року.
Статтею 111-7 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Згідно статті 111-10 цього ж Кодексу України підставами для скасування рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.
В силу частини 2 статті 111-9 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції повністю або частково і прийняти нове рішення.
З огляду на викладене, рішення Наглядової ради ПАТ "Промінвестбанк" від 17.04.2013 року про затвердження ціни обов'язкового викупу акцій, розрахованої станом на 22.03.2013 року, прийняте з порушенням вимог ст. ст. 8, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства".
За вказаних обставин, колегія суддів Вищого господарського суду України прийшла до висновку про скасування рішення першої та постанови апеляційної інстанцій та можливість задоволення позовних вимог про визнання недійсним спірного рішення Наглядової ради, оформленого протоколом N 8 від 17.04.2013 року.
Враховуючи, що обставини справи не потребують додаткового дослідження, господарськими судами попередніх інстанцій допущено неправильне тлумачення норм права, колегія суддів, вважає можливим не передавати справу на новий судовий розгляд, а постановити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.
Керуючись ст. ст. 111-5 - 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України Вищий господарський суд України, постановив:
Касаційну скаргу ОСОБА_4 задовольнити.
Рішення господарського суду міста Києва від 17.03.2014 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 02.06.2014 року у справі N 910/22943/13 скасувати.
Прийняти нове рішення.
Позов задовольнити.
Визнати недійсним рішення Наглядової Ради Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", оформлене протоколом N 8 від 17.04.2013 року.
Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (01001, місто Київ, провулок Шевченка, 12, код ЄДРПОУ 00039002) на користь ОСОБА_4 (адреса місця проживання: АДРЕСА_1 (АДРЕСА_1; адреса для кореспонденції: АДРЕСА_2) 2573 (дві тисячі п'ятсот сімдесят три) грн. 10 коп. судового збору за подання позовної заяви, апеляційної та касаційної скарг.
Доручити господарському суду міста Києва видати наказ на виконання даної постанови.
Головуючий, суддя: Н. І. Мележик
Судді
Н. Г. Дунаєвська
С. С. Самусенко