Электронная коммерция: правила торговли узаконили
Парадокс, но электронная коммерция, которая, пока другие сферы экономики проседают, показывает ежегодно колоссальный рост продаж, оставалась вне специального законодательного регулирования. И вот 30.09.2015 г. вступил в силу Закон об электронной коммерции, который определяет:
- организационно-правовые принципы деятельности в сфере электронной коммерции;
- устанавливает порядок совершения электронных сделок с применением информационно-телекоммуникационных систем;
- вводит ряд определений, которые будут применяться в сфере правовых отношений в этой отрасли;
- определяет правовой статус покупателя и продавца товаров, работ, услуг;
- устанавливает правила разрешения споров, ответственность в сфере электронной коммерции и ДР.
Общие положения
Сфера применения Закона об электронной коммерции - это электронная коммерция во время совершения электронных сделок. Однако, в случаях если одной из сторон электронной сделки является иностранец, лицо без гражданства или иностранное юридическое лицо, то нормы данного Закона применяются с учетом положений Закона о международном частном праве.
Кроме того, нормы Закона об элaектронной коммерции применяются к деятельности иностранных субъектов электронной коммерции в части реализации ими товаров, выполнения работ, предоставления услуг покупателям (заказчикам, потребителям) только на территории Украины.
Действие Закона об электронной коммерции не распространяется на сделки, если:
- специальный порядок перехода права собственности установлен иным законом или предметом сделки являются объекты, изъятые из гражданского оборота или ограниченные в гражданском обороте;
- одной из сторон сделки является физическое лицо, не зарегистрированное как предприниматель, кроме случаев, когда стороны прямо договорились о применении положений данного Закона;
- стороной сделки является орган государственной власти или орган местного самоуправления или сделка совершается согласно Закону о государственных закупках;
- сделка подлежит нотариальному удостоверению или государственной регистрации согласно законодательству;
- совершение сделки регулирует семейное право;
- сделка касается игорного бизнеса, в том числе пари, тотализаторов и других азартных игр, или проведения лотерей, кроме не денежных лотерей согласно Закону о благотворительной деятельности и лотерей, определенных Законом о рекламе;
- выполнение обязательства обеспечивается лицом, заключившим договор поручения или иной формы имущественного обеспечения, при условии, что такое лицо действует в целях, выходящих за пределы его хозяйственной деятельности или независимой профессиональной деятельности.
Из установленных Законом об электронной коммерции терминов, выделим главные:
- электронная коммерция - отношения, направленные на получение прибыли, возникающие во время совершения сделок в отношении приобретения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, осуществленные дистанционно с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в результате чего у участников таких отношений возникают права и обязанности имущественного характера;
- субъект электронной коммерции-субъект хозяйствования любой организационно-правовой формы, реализующий товары, выполняющий работы, предоставляющий услуги с использованием информационно-телекоммуникационных систем, или лицо, приобретающее, заказывающее, использующее указанные товары, работы, услуги путем совершения электронной сделки;
- электронная сделка - действие лица, направленное на обретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, осуществленное с использованием информационно-телекоммуникационных систем;
- электронный договор - договоренность двух или более сторон, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав, обязанностей и оформленная в электронной форме;
- реализация товара дистанционным способом - заключение электронного договора на основании ознакомления покупателя с описанием товара, представленным продавцом в порядке, определенном Законом об электронной коммерции, путем обеспечения доступа к каталогам, проспектам, буклетам, фотографиям и т. п. с использованием информационно-телекоммуникационных систем, телевизионной, почтовой, радиосвязью или иным способом, исключающим возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцами товара при заключении такого договора;
- электронная подпись одноразовым идентификатором - данные в электронной форме в виде алфавитно-цифровой последовательности, прилагаемые к другим электронным данным лицом, принявшим предложение (оферту) заключить электронный договор, и направляемые другой стороне этого договора;
- Интернет-магазин - средство для представления или реализации товара, работы или услуги путем совершения электронной сделки.
Таким образом, внедрение в законодательство таких терминов, как "электронная сделка" и "электронный договор" создает возможность, опираясь на приведенный в Законе об электронной коммерции перечень признаков, устанавливать наличие либо отсутствие в каждом конкретном случае сделки, а также способ ее оформления и условия.
Правовой статус электронных сделок и договоров
Ранее, до вступления в силу Закона об электронной коммерции, сфера электронной торговли регулировалась общими положениями законодательства, в частности, ГК Украины, ХК Украины, Законом о защите прав потребителей и т. п.
Прописанный в Законе об электронной коммерции термин "электронная сделка" полностью соответствует общеустановленному ч. 1 ст. 202 ГК Украины правилу определения сделок, с разницей лишь в способе их совершения, а именно с использованием информационно-телекоммуникационных систем, позволяющих проводить обработку и передачу информации (к примеру, через Интернет).
Электронные сделки по своему статусу приравнены к сделкам, заключенным в письменной форме, что закреплено в статьях 205 и 207 ГК Украины. А электронные документы (сообщения), созданные и отправленные в рамках заключения таких сделок, могут быть представлены в качестве доказательства сторонами и другими лицами в суде (ч. 13 ст. 11 Закона об электронной коммерции). Хотя такую отведенную им "роль" не мешало бы закрепить и в УК Украины.
Присвоение электронным сделкам письменной формы заключения повлекло за собой признание электронных договоров, такими, что заключены в письменной форме. Соответствующие изменения внесены в ст. 639 ГК Украины:
"Если стороны договорились заключить договор посредством информационно-телекоммуникационных систем, он считается заключенным в письменной форме".
Предоставление электронным договорам и документам такой же силы, как и письменным - безусловно, важнейшее новшество. Об этом теперь "говорит" ГК Украины, Закон об электронном документообороте, а также Закон о защите прав потребителей, но, к сожалению, не прописано в процессуальных кодексах, что немало важно для рассмотрения судебных споров.
Но, подчеркнем, что согласно ст. 12 Закон об электронной коммерции электронный договор считается заключенным в письменной форме, если он заключен путем обмена электронными сообщениями и подписан в порядке, установленном ст. 12 данного Закона.
Правовой статус участников в сфере электронной коммерции
Участниками отношений в сфере электронной коммерции являются субъекты электронной коммерции (это непосредственно продавец (исполнитель, поставщик) и покупатель), поставщики услуг промежуточного характера в информационной сфере, органы государственной власти и органы местного самоуправления в части выполнения ими функций государства или местного самоуправления
К поставщикам услуг промежуточного характера в информационной сфере отнесены операторы (провайдеры) телекоммуникаций, операторы услуг платёжной инфраструктуры, регистраторы (администраторы), которые присваивают сетевые идентификаторы, и другие субъекты, обеспечивающие передачу и хранение информации с использованием информационно-телекоммуникационных систем. Для каждого субъекта в сфере электронной коммерции прописаны их права и обязанности.
Права и обязанности продавца (исполнителя, поставщика)
Продавец (исполнитель, поставщик) обязан обеспечить прямой, простой, стабильный доступ других участников отношений в сфере электронной коммерции к такой информации:
- полное наименование юрлица или Ф.И.О. физлица-предпринимателя;
- местонахождение юрлица или место регистрации и место фактического проживания физлица-предпринимателя;
- адрес электронной почты и/или адрес интернет-магазина;
- идентификационный код юрлица или регистрационный номер учетной карточки плательщика налогов физлица-предпринимателя;
- сведения о лицензии (серия, номер, срок действия и дата выдачи), если хозяйственная деятельность подлежит лицензированию;
- информация относительно включения налогов в расчет стоимости товара, работы, услуги и, в случае доставки товара, - информация о стоимости доставки (рекомендуем данную информацию указывать и в электронных договорах);
- другие сведения, подлежащие обнародованию в соответствии с действующим законодательством.
При этом, продавец (исполнитель, поставщик) имеет право требовать от другой стороны лишь те сведения, без которых заключение и исполнение обязательств по электронному договору невозможно.
За продавцом (исполнителем, поставщиком) закреплено право на обработку персональных данных покупателей начиная с момента регистрации тех в информационно-телекоммуникационной системе путем проставления отметки о предоставлении разрешения на обработку своих данных согласно сформулированной цели их обработки. Но обязательным является условие, что в системе нет возможностей для обработки таких данных до проставления отметки.
Права и обязанности покупателя (заказчика, потребителя)
Что касается прав и обязанностей покупателя (заказчика, потребителя) товаров, работ, услуг в сфере электронной коммерции, то Закон об электронной коммерции приравнивает их к правам и обязанностям потребителей, заключившим договора вне торговых или офисных помещений и договора на расстоянии согласно Закону о защите прав потребителей.
К примеру, согласно обновленной ч. 6 ст. 12 данного Закона, если покупателю (заказчику, потребителю) не был предоставлен электронный документ, который удостоверяет факт осуществления сделки вне торговых или офисных помещений, то такая сделка не является основанием для возникновения обязанностей у покупателя (заказчика, потребителя), а договор соответственно является недействительным.
Об этом покупатель (заказчик, потребитель) заявляет продавцу (исполнителю, поставщику), в свою очередь последний в течение 30 дней с момента получения такого уведомления обязан вернуть покупателю (заказчику, потребителю) полученные средства и возместить расходы; понесенные в связи с возвращением продукции.
Кроме того, в Законе об электронной коммерции прописано, что покупатель (заказчик, потребитель), который принимает (акцептует) предложение другой стороны о заключении электронного договора:
- обязан сообщить о себе всю необходимую для его заключения информацию;
- имеет право сообщить сведения, дающие возможность обеспечить проведения оплаты по такому договору соответствующим оператором платежных систем;
- обязан сообщить адрес доставки товара, выполнения работ или предоставления услуг.
Права и обязанности поставщика услуг
промежуточного характера в информационной сфере
Права и обязанности поставщика услуг промежуточного характера в информационной сфере определяются договором о предоставлении таких услуг, ГК Украины и ХК Украины, положениями Закона об электронной коммерции и законодательством о телекоммуникациях.
Но если поставщик услуг промежуточного характера в информационной сфере является инициатором передачи информации, выбирает ее получателя и может изменить ее содержание, то в таком случае аналогично требованиям к продавцу (исполнителю, поставщику) обязан раскрыть всю информации о себе (по аналогии с продавцом) и обеспечить прямой, простой, стабильный доступ к ней.
При этом, ч. 4 ст. 9 Закона об электронной коммерции освобождает поставщика услуг промежуточного характера (то есть провайдера, доменного регистратора, владельца сайта) от ответственности:
- за содержание переданной или полученной информации;
- за вред, причиненный вследствие использования результатов оказанных им услуг при условии, что он не является инициатором передачи такой информации, не выбирает ее получателя и не может изменить ее содержание. То есть, к примеру, владелец портала теперь не ответственен за достоверность размещенной пользователями информации. Плохо или хорошо это - практика покажет.
Общим правилом для всех субъектов электронной коммерции является, конечно, обеспечение защиты персональных данных, ставших им известными из электронных документов (сообщений) во время совершения электронных сделок, в порядке, предусмотренном Законом о защите персональных данных.
Порядок заключения электронных договоров
Согласно ст. 10 Закона об электронной коммерции электронные сделки совершаются на основе соответствующих предложений (оферт).
Оферта может быть выражена разными способами, в том числе направлением коммерческого предложения на электронную почту потенциального покупателя, но с соблюдением требований Закона о рекламе.
Коммерческие электронные сообщения распространяются лишь с согласия на получение таких сообщений от потенциальных покупателей или, же без согласия, но с возможностью отказаться от дальнейшего получения таких сообщений. Коммерческое электронное сообщение должно содержать всю необходимую информацию о лице, его отправившем; стоимости товара, работы, услуги, с включенными в ее расчет суммами налогов и сборов, доставки товара.
Что касается содержания оферты в целом, то в ней согласно ч. 1 ст. 11 Закона об электронной коммерции, должны содержаться все предусмотренные законодательством существенные условия договора, который предлагается заключить, а также недвусмысленное выражение готовности лица, направившего оферту, взять на себя обязательства в случае принятия этой оферты.
Тут обратим внимание, что Закон об электронной коммерции в дополнение к существенным условиям, предусмотренным ГК Украины, которые договор должен содержать обязательно, указывает на условия, которые может содержать электронный договор (ч. 2 ст. 11). Помним, договор считается заключенным, лишь в случае если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным условиям договора (ч. 1 ст. 638 ГК Украины).
Для заключения договора покупатель обязан идентифицировать себя в системе. При этом Закон об электронной коммерции предписывает покупателю возможность изменять предоставленную информацию до момента принятия оферты (отправки формы).
Оферта считается акцептованной и договор заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ответа о принятии предложения. Например, одним из трех вариантов ответа (согласия), предусмотренных ст. 11 Закона об электронной коммерции, могут быть:
- направление электронного сообщения, подписанного любым из способов, предусмотренных ст. 12 данного Закона (их мы рассмотрим далее);
- заполнение формуляра (формы) акцепта и его подпись;
- совершение действий, которые считаются принятием предложения заключить электронный договор, если содержание таких действий четко разъяснено в информационной системе,в которой размещено предложение, и эти разъяснения логично связаны с ней.
Первые два варианта - это стандартная процедура заключения письменных договоров (получен электронный договор, ознакомились и подписали).
Третий вариант дает возможность самостоятельно определить собственнику информационной системы (к примеру, продавцу-владельцу интернет-магазина) способ получения подтверждения согласия принять предложение. Однако данный способ должен содержать в себе понятную схему подтверждения покупки товара (работы, услуги) с соответствующими для данной операции ссылками на web-сайте, четкие пошаговые действия, которые бы не вводили покупателя в заблуждение относительно того, что именно он делает. Допускается ссылка в оферте на отдельный документ, который содержал бы условия договора. Более того, четкий доступ (переадресация или ссылка) к существенным условиям (отдельному документу, в котором они содержаться), является прямым требованием Закона об электронной коммерции.
Подпись договора в сфере электронной коммерции может осуществляться одним из способов, предусмотренных ст. 12 Закона об Электронной коммерции, а именно с помощью:
1) электронной подписи или ЭЦП согласно Закону об ЭЦП. Обязательным условием при этом является использование ЭЦП всеми сторонами электронной сделки/Данный способ актуален для сделок между субъектами хозяйствования;
2) электронной подписи одноразовым идентификатором (полное определение идентификатора приведено в начале статьи). Одноразовый идентификатор (код, содержащий в себе определенную последовательность букв и цифр) направляется лицом, предлагающим заключить договор, другой стороне средствами связи, указанными при регистрации в его системе (мобильный телефон или электронная почта), и прилагается к сообщению от лица, принявшее предложение заключить договор.
3) аналога собственноручной подписи (факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, иного аналога собственноручной подписи) с письменного согласия сторон. В таком согласии должны содержаться образцы соответствующих аналогов собственноручных подписей. Это понятие не является новым, его использование регламентировано ч. 3 ст. 207 ГК Украины.
Местом заключения электронного договора является местонахождение юридического лица или место фактического проживания физического лица, которое является продавцом (исполнителем, поставщиком) товаров, работ, услуг.
Момент исполнения продавцом обязанности передать покупателю товар определяется согласно положениям ГК Украины о купле-продаже.
В случае если предметом электронного договора является предоставление услуг в сфере электронной коммерции, то обязанность поставщика перед покупателем считается исполненной в момент, когда предоставленная поставщиком услуга соответствует свойствам, определенным договором или законодательством. Аналогичное требование содержится и для электронных договоров о выполнении работ. При этом, электронным договором может быть определен иной момент исполнения обязательств между сторонами.
Таким образом, Закон об электронной коммерции легализировал давно уже вошедшие в практику способы заключения сделок, в частности на web-сайтах.
Расчеты по электронным сделкам
Согласно ст. 13 Закона об электронной коммерции расчеты в сфере электронной коммерции могут осуществляться с использованием платежных инструментов электронных денег, путем перевода средств или оплаты наличными деньгами с соблюдением требований законодательства по оформлению наличных и безналичных расчетов, а также иным способом, предусмотренным законодательством Украины.
Продавец (исполнитель, поставщик), оператор платежной системы или другое лицо, получившее оплату за товар, работу, услугу в соответствии с условиями электронного договора, должны предоставить покупателю (заказчику, потребителю) электронный документ, квитанцию, товарный или кассовый чек, билет, талон или другой документ, подтверждающий факт получения денежных средств, с указанием даты осуществления расчета.
Помним, что п. 2 ст. 3 Закона о РРО предусмотрена обязанность в случае заказа или оплаты товара (услуги) через Интернет выдавать расчетный документ установленной формы, то есть не электронный документ, как разрешает Закона об электронной коммерции, а квитанцию, товарный или кассовый чек (правда это не касается физлиц-предпринимателей плательщиков единого налога 2 и 3 групп, с доходом за год не более 1 млн грн). Однако возможно на практике нормы Закона об электронной коммерции будут рассматриваться как специальные, и достаточно будет выдать (отправить) покупателю электронный документ.
Важно отметить, что согласно ч.5 ст. 13 Закона об электронной коммерции осуществление оплаты согласно условиям, прописанным в предложении заключить электронный договор, без выполнения прочих условий и/или без предоставления всех сведений, определенных в таком предложении, не считается принятием предложения заключить электронный договор, а оплата считается ненадлежащей и подлежит возврату лицу, которое ее произвело.
Кроме того, Закон об электронной коммерции также устанавливает, что покупатель по договору должен получить подтверждение его выполнения.
Подтверждение совершения электронной сделки
Согласно ст. 11 Закон об электронной коммерции покупатель (заказчик, потребитель) должен получить подтверждение совершения электронной сделки в момент совершения или уже в момент передачи товара, выполнения работ, получения услуг.
Подтверждение может иметь форму электронного документа, квитанции, товарного или кассового чека, билета, талона или иного документа. Электронный документ должен содержать:
- наименование продавца, его местонахождение;
- гарантийные обязательства;
- порядок принятия претензий;
- условия и порядок обмена (возврата) товара, условия отказа от выполненных работ или предоставленных услуг;
- порядок расторжения договора, если срок договора не определен.
Подтверждение не требуется в случае одноразового предоставления информационных электронных услуг или услуг промежуточного характера в информационной сфере, оплата которых осуществляется дистанционно. В таких случаях поставщик таких услуг должен предоставить возможность потребителю ознакомиться с наименованием поставщика, его местонахождением и порядком принятия претензий.
Под информационными электронными услугами в Законе об электронной коммерции подразумеваются такие услуги, в частности распространение рекламы, создание возможностей для поиска информации и доступа к ней, передача и хранение информации, размещение информации по заказу другого лица, передача информации по запросу другого лица, отправка коммерческих электронных сообщений и др.
К услугам промежуточного характера отнесены передача или хранение информации и присвоение сетевых идентификаторов.
Решение споров и ответственность в сфере электронной коммерции
В специальном разд. IV "Решение споров и ответственность в сфере электронной коммерции" Закона об электронной коммерции сказано лишь то, что разрешение споров между участниками отношений в сфере электронной торговли осуществляется в порядке, определенном законодательством. Посему ориентироваться в этом отношении необходимо опять-таки на Закон о защите прав потребителей. В отношении ответственности Закон об электронной коммерции также не многословен: "Нарушение законодательства в сфере электронной коммерции влечет за собой ответственность, установленную законом)).
Однако, в п. 7 ч. 1 ст. 23 Закон о защите прав потребителей внесено дополнение, в соответствии с которым субъекты хозяйствования сферы торгового и других видов обслуживания могут быть привлечены к ответственности за отсутствие необходимой информации не только о продукции, но и о продавце (в случаях, определенных Законом об электронной коммерции). Штраф за такие деяния предусмотрен в размере:
- в размере 30 % стоимости полученной для реализации партии товара, выполненной работы, предоставленной услуги, но не менее 5 НМДГ (85 грн);
- в размере 5 НМДГ (85 грн) для субъектов хозяйственной деятельности, не ведущих в соответствии с требованиями законодательства обязательного учета доходов и расходов.
Подводя итоги всему изложенному, конечно, отметим важность принятия такого законодательного акта, как Закон об электронной коммерции, несмотря на то, что, он закрепил лишь давно самостоятельно сложившуюся систему отношений.
Положительным является закрепление статуса интернет-магазинов на законодательном уровне. Правда недоработок в получении этого статуса тоже хватает так, как для его получения нужно обеспечить заключение именно электронных сделок, а значит соответствовать всей прописанной в Законе об электронной коммерции процедуре заключения таких сделок. То есть, если продажи осуществляются лишь оставлением заказа на web-сайте, а затем в телефонном режиме оговариваются все необходимые действия для осуществления такой продажи, то исходя из норм Закона об электронной коммерции ни о каком статусе интернет-магазина речи идти не может.
Нельзя не отметить и то, что из-под действия данного Закона выведены какие-либо отношения с физическими лицами, не имеющими статуса предпринимателя, предоставив таким отношения "свободное плавание". Не регулирует этот законодательный акт и функционирование платежных систем в сфере электронной коммерции, оставив эту прерогативу по-прежнему за НБУ.
Список использованных документов
ГК Украины - Гражданский кодекс Украины
УК Украины - Уголовный кодекс Украины и ХК Украины - Хозяйственный кодекс Украины
Закон о благотворительной деятельности - Закон Украины от 05.07.2012 г. N 5073-VI "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"
Закон о государственных закупках - Закон Украины от 10.04.2014 г. N 1197-VII "Об осуществлении государственных закупок"
Закон о защите прав потребителей - Закон Украины от 12.05.1991 г. N 1023-ХІІ "О защите прав потребителей" в редакции от 01.12.2005 г. N 3161-IV
Закон о международном частном праве -Закон Украины от 23.06.2005 г. N 2709-IV "О международном частном праве"
Закон о рекламе - Закон Украины от 03.07.1996 г. N 270/96-ВР "О рекламе" в редакции от 11.07.2003 г. N 1121-V
Закон о РРО - Закон Украины от 06.07.1995 г. N 265/95-ВР "О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг" в редакции от 01.06.2000 г. N 1776-III
Закон об электронном документообороте - Закон Украины от 22.05.2003 г. N 851-IV "Об электронных документах и электронном документообороте"
Закон об электронной коммерции - Закон Украины от 30.09.2015 г. N 675-VIII "Об электронной коммерции"
Закон об ЭЦП - Закон Украины от 22.05.2003 г. N 852-IV "Об электронной цифровой подписи"
"Консультант бухгалтера" N 22 (794) 23 листопада 2015 року
Передплатні індекси: 21946 (українською мовою), 22789 (російською мовою)