ДЕРЖАВНА РЕГУЛЯТОРНА СЛУЖБА УКРАЇНИ

РІШЕННЯ
08.07.2016 N 335

Про відмову в погодженні проекту регуляторного акта

Державною регуляторною службою України відповідно до Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" розглянуто проект наказу Міністерства оборони України "Про затвердження Положення про умови і порядок проведення конкурсів (тендерів) з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію списаного військового майна та військового майна, яке підлягає утилізації" (далі - проект наказу) та документи, додані до проекту наказу, надіслані листом Міністерства оборони України від 13.06.2016 N 220/5551.

За результатами розгляду проекту наказу та аналізу його регуляторного впливу на відповідність вимогам статей 4, 5, 8 і 9 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" (далі - Закон) встановлено:

проект наказу розроблений з метою створення конкурсної (тендерної) комісії з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію списаного військового майна та військового майна, яке підлягає утилізації.

Для досягнення вказаної цілі розробник проекту наказу пропонує затвердити Положення про умови і порядок проведення конкурсів (тендерів) з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію списаного військового майна та військового майна, яке підлягає утилізації (далі - проект Положення).

Однак проект регуляторного акта не може бути погоджений у запропонованій редакції та потребує доопрацювання з урахуванням наступних зауважень.

Так, зараз умови та порядок проведення конкурсів (тендерів) здійснюються відповідно до Положення про умови і порядок проведення конкурсів (тендерів) з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію списаного військового майна Збройних Сил України, затвердженого наказом Міноборони України від 21.01.2002 N 27 (далі - діюче Положення), в якому встановлені чіткі та прозорі вимоги до проведення конкурсів (тендерів).

Однак розробник проекту регуляторного акта пропонує не вносити до нової редакції проекту Положення пункт 1.3 розділу I, яким передбачено, що конкурс (тендер) проводиться за наявності заяв від двох або більше учасників конкурсу (тендера), які надійшли протягом місяця після опублікування повідомлення про проведення конкурсу (тендера) з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію майна.

Таким чином, не включаючи вищевказані вимоги, проведення конкурсу може відбутися і за наявності заяви від одного учасника конкурсу (тендеру), що, у свою чергу, виключає можливість проведення прозорої процедури конкурсного (тендерного) відбору.

Відсутність зазначеної норми обмежить кількість учасників конкурсу та призведе до порушення принципів добросовісної конкуренції і може призвести до певного зловживання замовниками перед процедурою тендерного відбору.

Враховуючи зазначене, даний пункт потрібно включити до проекту Положення.

Крім того, пунктом 3 розділу I проекту Положення встановлюється, що оголошення про проведення конкурсу та його результати публікуються в засобах масової інформації, у друкованому засобі інформації Міністерства оборони України - газеті "Народна армія" і оприлюднюється на офіційному веб-сайті Міністерства оборони України.

У діючому Положенні вказано, що зазначена інформація публікується в одному з засобів масової інформації не пізніше ніж за місяць до дати проведення конкурсу (тендера).

В аналізі регуляторного впливу розробник жодним чином не обґрунтував, чому оголошення про проведення конкурсу повинно бути опубліковане саме в газеті "Народна армія", а не в будь-якій іншій газеті, та не встановив термін, відповідно до якого буде проведено конкурс після опублікування оголошення про проведення конкурсу (тендеру).

На думку Служби, запровадження зазначеної норми може суттєво звузити кількість можливих учасників конкурсу, і таким чином порушить принципи прозорості та свободи конкуренції між підприємцями, захисту споживачів від проявів несумлінної конкуренції та монополізму в будь-яких сферах підприємницької діяльності, передбачених чинним законодавством.

Також у пунктах 1 та 2 розділу III проекту Положення зазначається, що до участі в конкурсі (тендері) допускаються юридичні особи, діяльність яких у сфері реалізації майна передбачена статутами, які мають досвід роботи в цій сфері та подали на розгляд комісії документи, передбачені пунктом 2 цього Положення.

Так, у пункті 5 Положення про порядок відчуження та реалізації військового майна Збройних Сил, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.2000 N 1919 (далі - Положення N 1919), зазначено, що повноваженнясуб'єктам підприємницької діяльності на реалізацію військового майна (крім майна, зазначеного у пунктах 3 і 4 цього Положення), списаного військового майна та військового майна, яке підлягає утилізації, надає Кабінет Міністрів України за пропозицією Міноборони відповідно до результатів проведених конкурсів (тендерів) з визначення серед суб'єктів тих, що реалізуватимуть військове майно.

Отже, дані пункти слід привести у відповідність до вимог Положення N 1919.

Враховуючи зазначене, проект Положення є недосконалим, а процес проведення конкурсів (тендерів) з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію списаного військового майна та військового майна, яке підлягає утилізації, є некоректним та таким, що не відповідає чинному законодавству.

Крім того, під час розгляду проекту наказу було встановлено, що аналіз регуляторного впливу (далі - АРВ) не відповідає вимогам, визначеним Законом України від "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" (далі - Закон) та Методикою проведення аналізу впливу регуляторного акта, затвердженою постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2004 р. N 308, зі змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 16.12.2015 N 1151 (далі - Методика).

Так, у статті 8 Закону про регуляторну політику зазначено, що розробник проекту регуляторного акта при підготовці аналізу регуляторного впливу повинен, зокрема:

визначити та проаналізувати проблему, яку пропонується розв'язати шляхом державного регулювання господарських відносин, а також оцінити важливість цієї проблеми;

визначити очікувані результати прийняття запропонованого регуляторного акта, у тому числі здійснити розрахунок очікуваних витрат та вигод суб'єктів господарювання, громадян та держави внаслідок дії регуляторного акта;

описати механізми і заходи, які забезпечать розв'язання визначеної проблеми шляхом прийняття запропонованого регуляторного акта;

обґрунтувати можливість досягнення встановлених цілей у разі прийняття запропонованого регуляторного акта;

обґрунтовано довести, що вигоди, які виникатимуть внаслідок дії запропонованого регуляторного акта, виправдовують відповідні витрати у випадку, якщо витрати та/або вигоди не можуть бути кількісно визначені.

Аналогічні норми закріплено і в Методиці.

Однак, всупереч встановленим вимогам, наданий на розгляд АРВ складений формально, внаслідок чого відсутня можливість в повному обсязі провести відповідний аналіз зазначених норм та надати об'єктивну оцінку впливу редакції проекту наказу на регуляторне середовище у разі його подальшого запровадження.

Одночасно звертаємо вашу увагу, що 15 березня поточного року набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України від 16.12.2015 N 1151 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 11 березня 2004 р. N 308", у зв'язку з чим підготовка аналізу регуляторного впливу до проекту регуляторного акта має відбуватися з урахуванням змін, передбачених цією постановою.

З огляду на вказане, проект наказу Міністерства оборони України "Про затвердження Положення про умови і порядок проведення конкурсів (тендерів) з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію списаного військового майна та військового майна, яке підлягає утилізації" не узгоджується з принципами державної регуляторної політики, які встановлені статтею 4 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності", а саме, принципами передбачуваності, доцільності, адекватності та ефективності, а також статтею 5 цього Закону, якою визначено, що забезпечення здійснення державної регуляторної політики включає, серед іншого, недопущення прийняття актів, які є непослідовними або не узгоджуються чи дублюють діючі регуляторні акти, та статтею 8 Закону про регуляторну політику у частині неналежної підготовки АРВ щодо даного проекту наказу.

Ураховуючи викладене, керуючись частиною четвертою статті 21 Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності", Державною регуляторною службою України вирішено:

відмовити в погодженні проект наказу Міністерства оборони України "Про затвердження Положення про умови і порядок проведення конкурсів (тендерів) з визначення суб'єктів підприємницької діяльності, яким надаватимуться повноваження на реалізацію списаного військового майна та військового майна, яке підлягає утилізації".

Голова Державної регуляторної служби України К. М. Ляпіна