ГОСУДАРСТВЕННАЯ НАЛОГОВАЯ АДМИНИСТРАЦИЯ УКРАИНЫ
ПИСЬМО
от 02.04.98 г. N 3583/10/16-2217
О продаже спирта
(извлечение)
<...>
Исходя из установленной действующими законодательными и нормативными актами нормы запрета переработки спирта этилового на давальческих условиях в алкогольные напитки и их взаимных товарообменных (бартерных) операций, а также принимая во внимание регламентацию транспортировки спирта этилового, коньячного и плодового и отсутствие у фирмы <...> лицензии как на оптовую торговлю спиртом этиловым, коньячным и плодовым, так и на производство алкогольных напитков, Государственная налоговая администрация Украины предлагает реализовать спирт, собственником которого является фирма <...>, по договору комиссии, заключенному с соответствующим государственным предприятием, имеющим специальное разрешение (лицензию) на торговлю спиртом.
Заместитель председателя А.Шитря
Комментарий
Хотя интерес к лицензированию торговой деятельности с 29 апреля 1998 года заметно ослабеет, рекомендуем читателям не забывать о существовании данного письма ГНАУ. Во-первых, вероятны проверки за прошлый период. А во-вторых, в любую минуту лицензирование могут восстановить. В этих случаях письмо может вам помочь, хоть оно и про спирт.
Мы давно советуем предприятиям, получившим товар по бартерной операции, но не имеющим лицензии на торговлю, пользоваться договором комиссии (см. "Бухгалтерскую газету" N 7'97, с. 4, и "Деловую неделю" (блок "Налоги и право") N 28'97, с. 44). По нашему мнению, при заключении договора, согласно которому комиссионер (предприятие, имеющее лицензию) обязуется по поручению комитента за вознаграждение заключить договор на продажу товара от своего имени за счет комитента, контролирующие органы не вправе требовать от комитента наличия лицензии, так как лицензированию подлежит именно предпринимательская деятельность, в том числе торговая. В случае же реализации товаров по договору комиссии отсутствует такой обязательный признак предпринимательской деятельности, как самостоятельность.* Самостоятельная деятельность по торговле осуществляется в данной схеме комиссионером, поскольку как раз он и заключает договор купли-продажи с третьим лицом, в котором выступает продавцом Комитент же торговлей не занимается, а напротив, является потребителем услуг комиссионера.
Из письма от 02.04.98 г. видно, что ГНАУ согласилась с нашим подходом и также рекомендовала провести реализацию спирта по договору комиссии с предприятием, имеющим соответствующую лицензию.
С единственным, но весьма непонятным запретом мы сталкиваемся при реализации алкогольных напитков и табачных изделий. Согласно п. 9 Положения о порядке обязательной регистрации мест хранения оптовых партий алкогольных напитков и табачных изделий (утверждено Постановлением КМУ от 30.01.97 г. N 89)
"субъекты предпринимательской деятельности, получившие лицензию на право оптовой торговли алкогольными напитками и табачными изделиями, имеют право приобретать, принимать на реализацию или на иных условиях указанные товары только от юридических лиц, имеющих одну из следующих лицензий <...> **".
Всех прочих товаров, повторим, этот запрет не касается. Если же товар продается на условиях комиссии по цене приобретения (или ниже), то отсутствует еще один существенный признак предпринимательской деятельности цель получения прибыли. ГНАУ акцентировала внимание на лицензировании исключительно предпринимательской деятельности (то есть деятельности с целью получения прибыли) в письме от 29.12.97 г. N 17-0117/11-10957/10-10797.
*См. ст. 1 Закона "О предпринимательстве" ("Бухгалтер" N 3'98, с. 6) и п. 2 Порядка занятия торговой деятельностью и правил торгового обслуживания населения.
** Далее приводится перечень лицензий, связанных с производством, импортом, оптовой торговлей алкогольными напитками и табачными изделиями.