Относительно смены состава учредителей и
участников в хозобществах
Вопросы смены состава учредителей и участников (далее - участники) в дюзобществах всегда злободневны. Миграция участников - очень распространенное в наше время явление. Практика показывает, что при оформлении подобных операций часто допускаются юридические ошибки, к тому же множество белых пятен имеется и в налоговом законодательстве. Проиллюстрируем это на примере из жизни.
Итак, при регистрации ООО четырьмя участниками - физическими лицами внесено по 30% своей части вклада. В августе 2004 года двое участников вышли из состава участников общества. В заявлении о выходе они указали, что принадлежащие им доли в уставном фонде передают обществу бесплатно и никаких претензий к ООО не имеют. Другие документы при передаче долей не оформлялись. После выхода этих участников были зарегистрированы изменения к учредительным документам ООО, отразившие новое распределение долей участников: теперь каждый из двух участников владеет 50% уставного капитала.
Посмотрим, правильно ли с юридической и документальной точки зрения оформлена данная операция и какие нюансы сопровождают процесс частичной смены участников. Кроме того, разберемся, возникают ли в этом случае у предприятия обязательства по уплате налога на прибыль и НДС, а у физических лиц - налога с доходов физических лиц?
I. Юридические аспекты операции
Права участников хозяйственного общества определены в ст. 10 Закона “О хозяйственных обществах” (далее - Закон о хозобществах). В соответствии с п/п. “в” ч. 1 ст. 10 данного Закона участники могут в установленном порядке выйти из общества. Аналогичные права закрепляет и п. 3 ч. 1 ст. 116 ГК.
Закон о хозобществах предусматривает две формы добровольного расставания участника ООО со своими корпоративными правами: уступка доли (ст. 53) и выход из общества (ст. 54). Две аналогичные формы фигурируют и, в ГК (см. ст. 147 и 148).
Основное отличие этих форм заключается в том, что при первой форме уставный фонд (капитал) общества не изменяется (происходит лишь перераспределение долей), а при второй - подлежит уменьшению.
В соответствии со ст. 53 Закона о хозобществах и ст. 147 ГК участник ООО имеет право уступить (продать) свою долю (ее часть) одному или нескольким участникам данного общества, а если иное не закреплено в учредительных документах, то и третьим лицам. Кроме того, возможна передача доли самому обществу.
Законом о хозобществах установлены следующие требования к передаче доли:
- передача доли третьим лицам возможна только после полного внесения вклада участником, который ее уступает;
- участник, передающий свою долю, должен проинформировать о своих намерениях остальных участников; последние имеют право преимущественной покупки такой доли;
- участник может уступить долю одному или нескольким участникам либо третьему лицу только с согласия остальных участников.
Кодекс в целом сохранил данные требования и добавил определенные особенности.
Во-первых, согласно ч. 3 ст. 147 ГК:
“Доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена”.
То есть новый ГК допускает возможность перехода оплаченной части доли участника, в отличие от Закона о хозобществах, запрещающего передачу доли до полного внесения вклада. Правда, такой запрет касался только ситуаций с передачей доли третьим лицам. Сейчас же запрет на передачу неоплаченной доли имеет универсальный характер, то есть касается и третьих лиц, и участников, и самого общества.
Во-вторых, хотя участники ООО так же, как и согласно Закону о хозобществах, пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, однако согласно ч. 2 ст. 147 ГК покупка осуществляется на условиях, предложенных хозяином доли.
В-третьих, Кодекс ввел временное ограничение преимущественного права покупки доли участниками:
“Если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения о намерении участника продать долю (ее часть) или в течение другого срока, установленного уставом общества либо договоренностью между его участниками, доля (ее часть) участника может быть отчуждена третьему лицу”.
В-четвертых, в случае приобретения доли участника самим обществом оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицом в течение срока и в порядке, которые определены уставом или законом, или уменьшить свой уставный капитал в соответствии со ст. 144 ГК. Такой срок принудительного отчуждения ноли общества, приобретенной самим обществом, установлен ст. 53 Закона о хозобществах и составляет один год. Ранее же общество должно было обязательно передать долю другим лицам, то есть варианта с уменьшением уставного капитала не существовало.
В-пятых, новый ГК не содержит требования о получении согласия на уступку доли участникам или третьим лицам - лишь бы устав общества не запрещал отчуждения доли третьим лицам.
Подводя итоги, мы можем констатировать, что вариант передачи неоплаченной части доли участниками общества не соответствует действующему законодательству, в связи с чем и сама передача, и дальнейшее перераспределение между оставшимися участниками в этой части могут быть признаны недействительными.
В нашем примере участники допустили при юридическом оформлении операции и другие ошибки. Так, по нашему мнению, одних только заявлений физлиц о выходе из хозобщества недостаточно. Мы считаем, что между участником, уступающим свою долю, и лицом, ее принимающим, должен заключаться договор об уступке доли в уставном фонде ООО, являющийся основанием для передачи доли этому лицу. Поэтому отсутствие договора уступки доли может привести к неприятностям: признанию перехода права собственности на долю в уставном фонде общества неправомерным.
Авторы Научно-практического комментария к гражданскому законодательству Украины подчеркивают, что условия уступки доли определяются соглашением между лицом, уступающим долю, и лицом, ее приобретающим. На такие соглашения полностью распространяется законодательство о сделках и гражданско-правовых договорах. Нотариально удостоверенное заявление физического лица о добровольном выходе исходя из норм Закона о хозобществах не может являться документом, достаточным для выхода из общества. Поэтому, считают специалисты, суды допускают грубое нарушение прав физических лиц - участников ООО, когда требуют нотариально удостоверенное заявление о выходе из общества и квалифицируют факт нотариального удостоверения такого заявления как совершение односторонней сделки - выхода из общества.
Итак, мы рекомендуем в ситуации с уступкой доли в ООО заключать договор купли-продажи корпоративных прав (уступки доли).
По нашему мнению, ситуация не изменилась и после вступления в силу нового ГК. Следует отметить, что Госкомпредпринимательства в письме от 25.08.2004г. № 5764/0/2-04, посвященном разъяснению вопросов государственной регистрации изменений к учредительным документам частного предприятия, сообщил:
“В соответствии с частью второй статьи 656 Гражданского кодекса Украины предметом договора купли-продажи могут быть имущественные права. К договору купли-продажи имущественных прав применяются общие положения о купле-продаже, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
Законом Украины “О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей”, вступившим в силу с 01.07.2004 г., установлено (часть третья статьи 29), что для проведения государственной регистрации изменений к учредительным документам юридического лица, связанных с изменением состава учредителей в случае передачи права учредителя другому лицу, государственному регистратору представляется нотариально удостоверенный документ о передаче права учредителя.
Следовательно, договор купли-продажи корпоративных прав собственником частного предприятия другому физическому лицу должен быть нотариально удостоверен”.
По нашему мнению, договор об отчуждении корпоративных прав в принципе может заключаться и в простой письменной форме.
Однако нужно помнить, что для государственной регистрации изменений к учредительным документам
юридического лица (для ООО - это устав), которые связаны с изменением состава участников, требуется или нотариально удостоверенная копия заявления физического лица о выходе из состава участников, или нотариально удостоверенный документ о передаче права учредителя другому лицу - согласно ч. 3 ст. 29 Закона “О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей” (далее - Закон о госрегистрации).
Нотариально удостоверенное заявление о выходе в данном случае не годится. Ведь в описанной ситуации имеет место не выход из общества, а уступка доли. Остается документ, удостоверяющий передачу прав другому лицу.
На наш взгляд, под таким документом Закон подразумевает в том числе и договор уступки (передачи) доли. Может ли быть таким документом заявление о передаче доли другому лицу - точно не известно. Поэтому здесь есть два основных варианта: 1) либо договор об уступке доли заключать в простой письменной форме, а нотариально удостоверять заявление о передаче учредительских прав, 2) либо нотариально удостоверять сам договор об уступке. Второй вариант выглядит предпочтительней.
И в завершение юридического блока - о сроках регистрации изменений.
Статьей 7 Закона о хозобществах предусмотрено, что общество обязано в 5-дневный срок уведомить орган госрегистрации об изменениях к учредительным документам, обусловленных изменением количественного или персонального состава участников, для внесения необходимых изменений в Государственный реестр. Необходимость уведомления в 5-дневный срок органа, осуществившего регистрацию, об изменениях к учредительным документам общества установлена также и ч. 4 ст. 83 ХК.
А вот Закон о госрегистрации проблему сроков уведомления изменений к учредительным документам обошел стороной. Об этом мы говорили раннее, и рекомендовали осторожным плательщикам соблюдать 5-дневный срок, установленный ч. 4 ст. 83 ХК и ст. 7 Закона о хозобществах.
Кроме того, следует помнить, что согласно п. 7.5 Инструкции о порядке учета плательщиков налогов в случае госрегистрации изменений к учредительным документам предприятие в 10-дневный срок представляет в орган государственной налоговой службы документы в том же порядке, что и при взятии на учет. Дополнительное регистрационное заявление (ф. № 1-ОПП) подается с отметкой “Изменения”. К заявлению прилагаются удостоверенные в нотариальном порядке копии документов, претерпевших изменения, с отметкой органа, осуществившего их регистрацию.
“Бухгалтер”, N 39, октябрь (III), 2004г.
Подписной индекс 74201