Комментарий к решению ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 345, решению ГКЦБФР
от 26.05.2006 г. № 346, решению ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 347,
решению ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 348,
решению ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 349

(Продолжение; начало - см. в комментарии от 22.08.2006 г.,
окончание - в консультации от 12.09.2006 г.)

Когда в прошлом номере “Фортекса” мы приступали к анализу решения ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 345, которым утверждены Порядок и условия выдачи лицензии на проведение отдельных видов профессиональной деятельности на фондовом рынке, переоформления лицензии, выдачи дубликата и копии лицензии (далее - Порядок), у нас, разумеется, был некий план будущей статьи. Однако этот первоначальный план нам пришлось тут же пересмотреть, поскольку за время, прошедшее со дня выхода в свет первой части предлагаемого вам материала, ГКЦБФР провела через Минюст и опубликовала еще несколько нормативных актов на ту же тему:

- Лицензионные условия проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - деятельности по торговле ценными бумагами, утвержденные решением ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 346 (зарегистрированы в Минюсте Украины 04.08.2006 г. за № 938/12812);

- Лицензионные условия проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - деятельности по организации торговли на фондовом рынке, утвержденные решением ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 347 (зарегистрированы в Минюсте Украины 11.08.2006 г. за № 974/12848);

- Лицензионные условия проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - депозитарной деятельности, а именно деятельности по ведению реестра собственников именных ценных бумаг, утвержденные решением ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 348 (зарегистрированы в Минюсте Украины 11.08.2006 г. за № 973/12847);

- Лицензионные условия проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - депозитарной деятельности, утвержденные решением ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 349 (зарегистрированы в Минюсте Украины 11.08.2006 г. за № 975/12849).

Кроме того, появился Порядок приостановления действия и аннулирования лицензии на отдельные виды профессиональной деятельности на фондовом рынке, утвержденный решением ГКЦБФР от 23.06.2006 г. № 432 (зарегистрирован в Минюсте Украины 11.08.2006 г. за № 976/12850). В совокупности с вышеупомянутым Порядком выдачи он дает полную картину организационно-процедурной части “ценнобумажного” лицензирования. И в дальнейшем мы обязательно поговорим об этому документе и вообще об ответственности за нарушения в данной сфере.

Вот о чем мы точно не будем говорить - так это о лицензировании банков. Во-первых, среди наших подписчиков не так уж много банковских учреждений, а во-вторых, банковская деятельность настолько специфична, что рассказывать о ней походя, в одном ряду с рассказом об “обычном” лицензировании - просто невозможно. Кстати, ГКЦБФР в своих документах (в том числе в перечисленных выше) тоже не углубляется в банковские подробности, а по большей части отсылает к соответствующим нормативам, утвержденным НБУ.

Ну а теперь, после этих вступительных слов, вернемся к главной теме нашей статьи - требованиям, которые предъявляются законом к торговцам и другим профессиональным участникам рынка ценных бумаг. В прошлом номере мы перечислили ряд общих требований к лицам, ведущим профдеятельность на фондовом рынке (наличие лицензии, членство в саморегулирующихся организациях профучастников, включение в Госреестр финучреждений), а также несколько обязательных “технических” условий вроде наличия отдельного помещения. Теперь же поговорим о конкретных требованиях, предъявляемых к тем, кто осуществляет те или иные виды профессиональной деятельности с ценными бумагами.

Требования к торговцам ценными бумагами

Напомним, что профессиональная деятельность по торговле ЦБ включает дилерскую и брокерскую деятельность, а также андеррайтинг и деятельность по управлению ЦБ.

Лицензию на торговлю ЦБ может получить только юридическое лицо, созданное в форме хозяйственного общества. При этом операции с ценными бумагами должны составлять исключительный вид его деятельности (с соответствующим отражением этого факта в его учредительных документах).

Уставный фонд (капитал) торговца ЦБ при его создании должен быть оплачен исключительно денежными средствами. Размер его зависит от того, какую именно лицензию получает торговец:

- не менее 120 тыс. грн - для дилерской деятельности;

- не менее 300 тыс. грн - для брокерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами;

- не менее 600 тыс. грн - для андеррайтинга.

Руководящие должностные лица “ценнобумажника”, его филиалов или обособленных подразделений, а также специалисты, непосредственно выполняющие операции с ЦБ, должны пройти обязательную сертификацию в соответствии с Положением о сертификации лиц, осуществляющих профессиональную деятельность с ценными бумагами в Украине, утвержденным решением ГКЦБФР от 29.07.98 г. № 93.

Перечень таких должностных лиц указан в решении ГКЦБФР от 05.01.99 г. № 1, зарегистрированном в Минюсте Украины 19.01.99 г. за № 25/3318. К ним, в частности, относятся руководитель предприятия, его заместитель (если он отвечает за осуществление “ценнобумажной” деятельности), а также руководители структурных подразделений (если подразделения занимаются операциями с ценными бумагами).

В зависимости от вида лицензии различаются и требования к количеству сертифицированных специалистов на предприятии. Так, у дилера должно быть не менее двух сертифицированных специалистов (в том числе руководящих должностных лиц) на головном предприятии и по одному - в каждом филиале. Что касается брокеров, андеррайтеров и управляющих ЦБ, то им следует иметь как минимум трех сертифицированных специалистов (и еще по два в каждом филиале).

Когда предприятие занимается несколькими видами торговли ЦБ одновременно, в его штате должно числиться не менее четырех сертифицированных специалистов, а в каждом филиале - не менее трех.

Если же количество сертифицированных специалистов по каким-то причинам уменьшится (например, из-за увольнения одного или нескольких “спецов”), торговцу следует сообщить об этом в ГКЦБФР и срочно поднапрячься, чтобы в течение трех месяцев найти им замену. Иначе он рискует лишиться лицензии.

Руководитель предприятия - торговца ЦБ должен иметь стаж работы на фондовом рынке не менее трех лет. Руководящим должностным лицам торговца запрещено одновременно работать на других предприятиях - профессиональных участниках фондового рынка. Остальным сертифицированным специалистам такое совместительство разрешается, но не более чем у двух торговцев ЦБ одновременно. Впрочем, для них есть свое ограничение: они не могут одновременно работать у торговца ЦБ и у иного, “неторгового” профессионального участника фондового рынка.

Предприятие не сможет получить лицензию на какой-либо вид торговли ценными бумагами, если в его уставном фонде (капитале) доля другого торговца ЦБ превышает 10% либо если оно само имеет долю в уставном фонде (капитале) другого торговца, превышающую этот размер.

Организационно-нормативные требования к лицензиатам установлены пунктом 5 главы 2 соответствующих Лицензионных условий. Так, торговец ЦБ обязан:

- разработать положение о проведении деятельности по торговле ЦБ;

- разработать положение о филиале или другом обособленном подразделении, которому предоставлены полномочия осуществлять деятельность по торговле ЦБ (в случае создания таких обособленных подразделений);

- разработать положение о внутреннем контроле;

- назначить контролера;

- разработать правила проведения внутреннего финансового мониторинга и программы его осуществления (не позднее, чем будет проведена первая операция или заключен первый договор);

- назначить работника, ответственного за осуществление внутреннего финансового мониторинга в течение одного рабочего дня с даты получения лицензии, если такой работник не был назначен раньше;

- утвердить его должностную инструкцию.

По всем этим внутренним документам торговца Лицензионные условия устанавливают более-менее подробные требования к их содержанию.

Что еще можно сказать о требованиях к торговцам ЦБ? Ну разве что упомянуть очень смешную норму из п. 4 гл. 2 Лицензионных условий, согласно которой лицензиат обязан иметь оборудование и программное обеспечение, соответствующие его нуждам и объему обрабатываемой информации, в том числе устройство для бесперебойного электропитания и не менее двух компьютеров, а также средства связи (электронную почту, телефон, факс). Неужели составители Лицензионных условий полагали, что какой-нибудь торговец попробует заниматься профессиональной деятельностью на фондовом рынке, не имея компьютеров, доступа в Интернет и телефона? И это при том, что у него нашлось как минимум 120 тыс. грн для денежной оплаты уставного капитала!

Требования к лицам, осуществляющим депозитарную деятельность

Напомним, что депозитарная деятельность - это на самом деле четыре отдельных вида деятельности: деятельность депозитария ЦБ, деятельность хранителя ЦБ, расчетно-клиринговая деятельность и деятельность по ведению реестров собственников ЦБ. Причем если первые три вида депозитарной деятельности регулируются Лицензионными условиями № 349 (см. перечень Лицензионных условий в начале нашей статьи), то для регистраторов ЦБ изданы специальные Лицензионные условия - № 348.

Хранители ЦБ

Лицензию на хранение ценных бумаг могут получить лица, уже имеющие лицензию на торговлю ЦБ (любой из видов торговли). При этом в их учредительных документах предусматривается осуществление депозитарной деятельности хранителя ЦБ. Сами эти документы должны соответствовать требованиям Закона Украины “О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине”.

Уставный фонд хранителя (для обычного торговца ЦБ - 1 млн. грн., для инвестиционной компании - 1,4 млн. грн.) на дату подачи заявления должен быть полностью оплачен. Впрочем, формировать уставный фонд исключительно деньгами хранителям, в отличие от торговцев ЦБ, не нужно.

При этом в уставном фонде любого хранителя доля другого хранителя не может превышать 5%. Что касается институционных инвесторов, не являющихся профессиональными участниками фондового рынка (страховые компании, негосударственные пенсионные фонды и т. п.), то их доля в уставном фонде хранителя может составлять не более 20%.

От руководителя предприятия-заявителя требуется наличие стажа работы на фондовом рынке не менее трех лет. На предприятии, в его филиалах и других обособленных подразделениях должны трудиться не менее трех сертифицированных специалистов (в том числе руководящих работников), причем работать в другом профессиональном участнике фондового рынка им не разрешается.

Хранитель должен разработать и утвердить ряд документов:

- внутреннее положение о депозитарной деятельности;

- регламент осуществления депозитарной деятельности;

- регламент относительно осуществления функций номинального держателя;

- положение о филиале или другом обособленном подразделении (при наличии);

- положение о внутреннем структурном подразделении;

- инструкцию по обслуживанию инвестиционных фондов, взаимных фондов инвестиционных компаний, институтов совместного инвестирования и пенсионных фондов (для хранителей, обслуживающих таких институционных инвесторов);

- положение о внутреннем контроле за депозитарной деятельностью;

- инструкции и правила пользования средствами защиты информации.

Серьезные требования предъявляются к надежности программного обеспечения хранителя, которое должно защитить информацию от потерь, краж, несанкционированного уничтожения, искажения, подделки и копирования. С той же целью специально указывается, что хранитель обязан иметь два независимых источника электропитания, а также источники дополнительного бесперебойного электропитания на случай исчезновения тока в сети.

Кроме того, хранителю придется оборудовать свои помещения охранной и пожарной сигнализацией и обеспечить круглосуточную их охрану.

Депозитарии ЦБ

Лицензию на проведение депозитарной деятельности депозитария ценных бумаг может получить только юридическое лицо, созданное в форме открытого акционерного общества, участниками которого являются не менее десяти хранителей. Учредителями депозитария также могут быть фондовая биржа или участники внебиржевого рынка.

Устав его составляется с учетом требований Закона о депозитарной системе, причем депозитарная деятельность должна быть для него исключительной.

Минимальный размер уставного фонда депозитария составляет не менее 2 млн грн и на дату подачи заявления о выдаче лицензии должен быть полностью оплачен (в том числе денежными средствами). Доля одного участника в уставном фонде (капитале) депозитария не может превышать 25% этого фонда.

Требования к руководителю депозитария такие же, как и для предыдущих лицензий - наличие стажа работы на фондовом рынке не менее трех лет. Сертификации подлежат руководящие должностные лица депозитария и все работники, непосредственно осуществляющие депозитарную деятельность. Их минимальное количество Порядок не устанавливает. При этом им запрещено одновременно работать в другом профессиональном участнике фондового рынка.

В качестве обязательных документов, утверждаемых депозитарием, Лицензионные условия называют:

- внутреннее положение о депозитарной деятельности;

- регламент осуществления депозитарной деятельности;

- регламент относительно осуществления функций номинального держателя;

- положение о внутреннем аудите по депозитарной деятельности;

- инструкции и правила пользования средствами защиты информации.

К помещениям и программному обеспечению депозитария требования практически такие же, как и для хранителя ЦБ.

Расчетно-клиринговые фирмы

Лицензию на такую деятельность может получить (при наличии соответствующих указаний в уставе) только тот, у кого уже есть лицензия на проведение деятельности депозитария ЦБ. Минимальный размер уставного фонда - не менее 3,5 млн грн, которые на дату подачи заявления должны быть полностью оплачены (в том числе денежными средствами).

Руководители депозитария и все работники, непосредственно осуществляющие депозитарную деятельность, подлежат обязательной сертификации. Ограничения для них еще строже, чем у хранителей и депозитариев: специалисты, занимающиеся непосредственно депозитарной деятельностью, не имеют права одновременно работать даже в других подразделениях той же фирмы, если те осуществляют другие виды “ценнобумажной” деятельности.

Регистраторы собственников именных ЦБ

Такую лицензию может получить только юрлицо в форме хозобщества. Его учредительные документы также должны соответствовать нормам Закона о депозитарной системе и содержать указание на деятельность по ведению реестра собственников именных ЦБ как исключительный вид деятельности, которая не может сочетаться с другими видами деятельности, кроме депозитарной. Регистраторами могут стать также депозитарии и хранители ЦБ.

Учредителями или участниками регистратора не могут быть органы государственной власти, а также центры сертификатных аукционов и их правопреемники.

Общий размер уставного фонда регистратора Порядок не ограничивает, но на момент подачи заявления в него должно быть внесено не менее 60 тыс. грн, причем половина или больше - деньгами. Если среди совладельцев регистратора имеется профессиональный участник фондового рынка, то его доля в уставном фонде (капитале) заявителя не может превышать 10%.

Руководитель регистратора должен иметь стаж работы на фондовом рынке не менее трех лет, а всего на предприятии должно быть как минимум три сертифицированных работника. Такое же количество сертифицированных специалистов необходимо для филиала регистратора, если филиал занимается консолидацией полных реестров отдельного эмитента.

Филиалам, занимающимся ведением лицевых счетов отдельных зарегистрированных в системе реестров лиц, следует иметь в штате хотя бы одного сертифицированного специалиста, а если филиал обслуживает более 10 000 лицевых счетов зарегистрированных в реестрах лиц - не менее двух.

Сертифицированным сотрудникам запрещено одновременно работать в другом профессиональном участнике фондового рынка.

Лицензионные условия требуют, чтобы регистратор разработал:

- внутренний порядок ведения системы реестра собственников именных ценных бумаг;

- регламент осуществления деятельности по ведению реестра собственников именных ценных бумаг;

- положение о филиале или другом обособленном подразделении (при наличии);

- правила проведения внутреннего финансового мониторинга и программу его осуществления.

Для осуществления финмониторинга назначается специальный ответственный работник и утверждается его должностная инструкция.

Несколько отличаются от остальных требования к помещениям регистратора. Так, у него должны быть, среди прочего, операционный зал, помещение для работы с клиентами и архив.

Кстати заметим, что лицензия требуется и тем субъектам, которые намерены вести свой собственный реестр собственников именных ЦБ. Согласно Порядку данная лицензия выдается эмитенту ЦБ, если ведение собственного реестра предусмотрено его уставом и количество собственников именных ЦБ в совокупности по всем выпускам не превышает 150 человек. При этом минимальное количество сертифицированных специалистов (в том числе руководящих должностных лиц) должно составлять не менее двух.

Правда, нам пока не известно об издании новых Лицензионных условий для такого вида деятельности.

Общее для всех лицензий

Отметим еще несколько моментов, которые следует иметь в виду любому профессиональному участнику фондового рынка.

На дату подачи заявлений о выдаче лицензии заявители (кроме банков) должны соответствовать требованиям законодательства относительно оплаты уставного фонда (капитала), в том числе возможности учредителя уплатить соответствующие взносы в уставный фонд (капитал). Размер собственного капитала заявителя на эту дату должен быть не меньше размера зарегистрированного уставного фонда (капитала).

К слову, для большинства “ценнобумажных” лицензиатов специально оговаривается требование, чтобы их собственный капитал по итогам каждого финансового года был не меньше зарегистрированного размера уставного фонда (капитала). По сути, это то же требование, которое предъявляется статьей 155 Гражданского кодекса к акционерным обществам, только там это называется “чистыми активами” (в результате расчета таких чистых активов как раз и получается размер собственного капитала).

Ни одна “ценнобумажная” лицензия не будет выдана тому, кто не выполнил в течение срока действия предыдущей лицензии распоряжения ГКЦБФР об устранении нарушений законодательства, постановления о наложении санкций, а также решения Комиссии, не обжалованные в судебном порядке. Если прежняя лицензия была аннулирована за нарушения законодательства, то новую лицензию он сможет получить не ранее чем через год.

Список документов:

Решение ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 345 “Об утверждении Порядка и условий выдачи лицензии на проведение отдельных видов профессиональной деятельности на фондовом рынке, переоформления лицензии, выдачи дубликата и копии лицензии” (зарегистрировано в Минюсте Украины 28.07.2006 г. за № 890/12764)

Решение ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 346 “Об утверждении Лицензионных условий проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - деятельности по торговле ценными бумагами” (зарегистрировано в Минюсте Украины 04.08.2006 г. за № 938/12812)

Решение ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 347 “Об утверждении Лицензионных условий проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - деятельности по организации торговли на фондовом рынке” (зарегистрировано в Минюсте Украины 11.08.2006 г. за № 974/12848)

Решение ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 348 “Об утверждении Лицензионных условий проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - депозитарной деятельности, а именно деятельности по ведению реестра собственников именных ценных бумаг” (зарегистрировано в Минюсте Украины 11.08.2006 г. за № 973/12847)

Решение ГКЦБФР от 26.05.2006 г. № 349 “Об утверждении Лицензионных условий проведения профессиональной деятельности на фондовом рынке - депозитарной деятельности” (зарегистрировано в Минюсте Украины 11.08.2006 г. за № 975/12849)

Окончание следует.

Алена Мышкина,
юрист

Газета “Фортекс”, № 36-37/2006 (№ 192-193), от 04.09.2006 г.

Документи що посилаються на цей