Рабочие места для инвалидов: нормативы;
нюансы и ответственность
(Начало. Продолжение см. консультацию от 18.02.2008 г.)
Вопросы, связанные с трудоустройством инвалидов и соблюдением норматива рабочих мест для их трудоустройства, а также с отчетностью и штрафными санкциями, возникают практически у всех предприятий (предпринимателей).* Нередко дело заканчивается противостоянием между предприятиями и Фондом социальной защиты инвалидов (далее - Фонд инвалидов). В настоящей статье мы постараемся помочь бухгалтеру сориентироваться в море “нормативно-инвалидных” проблем, для того чтобы избежать применения к предприятиям штрафных санкций со стороны Фонда инвалидов или хотя бы минимизировать эти санкции.
Вначале напомним, что в настоящее время в соответствии со ст. 19 Закона “Об основах социальной защищенности инвалидов в Украине” (далее - Закон) любой работодатель обязан не просто создать рабочие места для инвалидов, но и самостоятельно обеспечить трудоустройство на них инвалидов в пределах установленных нормативов.
До 01.01.2006 г. во избежание инваштрафов предприятию достаточно было проинформировать Государственную службу занятости о создании рабочих (желательно аттестованных) мест для инвалидов, представил отчет о наличии свободных рабочих мест (вакантных должностей) по форме № 3-ПН с перечнем вакансий для инвалидов.
1. Кто трудоустраивает инвалидов
Ранее оговаривалось нами о том, кто должен заниматься поиском инвалидов для их трудоустройства. Сделать попытку отбиться от “инвалидных” санкций с использованием противоречия между нормами ст. 18 и 19 Закона мы советовали только смелым плательщикам.
Теперь подобные рассуждения не имеют смысла, поскольку, во-первых, спорная ч. 1 ст. 18 Закона исчезла, а во-вторых, Минтруда и соцполитики в письме от 13.04.2006 г. № 616/19/71-06, а также Фонд инвалидов в письме от 28.02.2007 г. № 1/6-117, сославшись на ст. 18 и 19 Закона, разъяснили, что поиском инвалидов для трудоустройства должны заниматься сами предприятия.
Хотя, строго говоря, такой вывод не столь уж мечевиден. В нашем комментарии к письму Минтруда подчеркивалось, что по-хорошему можно было привести не только ч. 2 и 3 ст. 19 Закона, но и ч. 1 ст. 18 его же:
“Обеспечение прав инвалидов на трудоустройство и оплачиваемую работу, в том числе с условием о выполнении работы дома, осуществляется путем их непосредственного обращения на предприятия, в учреждения, организации или в государственную службу занятости”.
Иначе выходит, что инвалидов нужно выискивать и загонять на работу силой. В противном случае, если инвалиды не направлялись на предприятие, не обращались к нему или не были наняты “а счет других источников”, нерасторопному предприятию не удастся избежать санкций - такой вывод (ответ на второй вопрос) содержится в упомянутом выше письме Минтруда и соцполитики.
В принципе, возможны ситуации, когда центры занятости не направляют инвалидов на предоставленные предприятием вакансии, потому что инвалидов, желающих трудоустроиться, гораздо меньше, нежели необходимо предприятиям для выполнения норматива. Да и вообще инвалиды не желают трудоустраиваться. Как же в таком случае предприятию избежать и н вал ответственности?
Остается один, но весьма тернистый путь: предприятию необходимо доказать в суде, что им были принять; все меры и что неисполнение обязательств произошло не по его вине, и уповать на гуманность суда, поскольку вопрос с виной в Законе прямо не прописан.
Тем более что Вадсуд в своей Справке о результатах изучения и обобщения судебной практики применения статей 19, 20 Закона Украины “Об основах социальной защищенности инвалидов в Украине” от 23.08.2007 г. (далее - Справка от 23.08.2007 г.) рекомендовал административным судам при разрешении споров между Фондом инвалидов и работодателями учитывать, в частности, следующее: если работодателем приняты все предусмотренные меры по обеспечению трудоустройства инвалидов, на него не может быть возложена ответственность.
Поэтому не лишним будет постоянно информировать службу занятости о жгучем желании предусмотрительного работодателя трудоустроить инвалидов и просить ее способствовать этому, а также периодически давать в газетах объявления типа: “Требуется инвалид”.
Кстати, Фонд инвалидов в своем письме от 28.02.2007 г. № 1/6-117 рекомендовал руководителям предприятий в целях трудоустройства инвалидов не уповать на центры занятости, а информировать их о наличии свободных, вакансий, публиковать объявления в средствах массовой информации и т. п.
2. Создание рабочего места для инвалида
Ранее рассматривались проблемы, связанные с созданием рабочего места для инвалида. При этом подчеркивалось, что среди специалистов не было единогласия в отношении обязательной аттестации такого рабочего места.
Длительное время Фонд инвалидов разъяснял, что непроведение этой аттестации означает несоздание рабочего места инвалида, в связи с чем имеются основания для взыскания соответствующих штрафных санкций (см. его письма от 14.04.2004 г. № 06ю-135/567-196/1 и от 08.11.2004 г. № 06ю-456/1911-602/2).
Правда, как уже отмечалось, в обновленном Законе** об аттестации нет ни слова***, поэтому мы с надеждой ожидали смягчения процедуры аттестации.
Смягчение таки пришло, но не сразу. Например, в письме Фонда инвалидов от 27.06.2006 г. № 0610-149/1128-356/1 была изложена прежняя “аттестационная” позиция, то есть Фонд инвалидов, руководствуясь Постановлением КМУ от 03.05.95 г. № 314**** как и раньше, требовал обязательной аттестации.
На этот раз помощь подоспела вовремя: утратило силу Постановление КМУ от 03.05.95 г. №314 в связи с принятием Постановления КМУ от 31.01.2007 г. № 70.
Итак, в настоящее время по общему правилу специальная аттестация рабочего места инвалидов не проводится. Подобная аттестация, как следует из п. 6 письма Фонда инвалидов от 28.02.2007 г. № 1/6-110 может понадобиться, только если инвалид - безработный с индивидуальной программой реабилитации - будет прислан на предприятие центром занятости. Однако ситуация такая возникает не слишком часто.
3. Расчет норматива инвалидов
Напомним, что если у работодателя заняты от 8 до 25 человек, то он обязан создать одно рабочее место для инвалида. Если же количество работающих больше - места для инвалидов должны составлять 4 % среднеучетной численности штатных работников учетного состава за год.
Исключение составляют представительства иностранных компаний, которые не являются юридическими лицами,- на них инвалидный норматив не распространяется. В п. 3 разъяснения от 17.04.2006 г. № 06ю-75/667 указано, что такие представительства не подпадают под субъектный состав, определенный ст. 19 Закона.
Поскольку у нас в стране всем работодателям жить и работать без инвалидов строго запрещается, следует научиться правильно считать.
Мы уже поднимали вопрос о том, засчитываются ли в 4%-ный норматив инвалиды, достигшие пенсионного возраста? При этом был дан положительный ответ: и 4%-ном нормативе должны учитываться и инвалиды, достигшие пенсионного возраста, поскольку действующим законодательством не установлено каких-либо ограничений для трудоустройства на работу лиц, достигших пенсионного возраста, в том числе и инвалидов.
Правильность данного вывода нашла подтверждение в письме Фонда инвалидов от 15.09.2006 г. № 06ю-251/1657-327/2 в котором подчеркивалось, что пенсионный возраст инвалида не имеет принципиального значения, главное - чтобы место, на которое он был трудоустроен, являлось основным, то есть с ведением трудовой книжки.
В дальнейшем подобное разъяснение Фонд инвалидов дал в письме от 08.08.2007г. № 1/8-81.
А вот предприниматель-инвалид, имеющий наемных работников, самого себя в 4%-ном нормативе учесть т может. Об этом мы также говорили, на этот раз. Оказалось, что примерно такое же мнение по этому вопросу и у Фонда инвалидов. Такой вывод следует из п. 3 его письма от 15.09.2006 г. № 06ю-251/1657-327/2.
Также учитываются при выполнении 4%-ного норматива те инвалиды, на создание рабочих мест для трудоустройства которых была получена дотация*****. Действительно, в Инструкция по статистике количества работников, утвержденной приказом Госкомстата от 28.09.2005 г. № 286 (далее - Инструкция № 286), определяющей порядок расчета среднеучетного количества штатных работников, никаких исключений для “дотационных” инвалидов не делается.
Напомним, что руководствоваться Инструкцией № 286 необходимо при заполнении основной “инвалидной” формы отчетности № 10-ПІ (годовая) “Отчет о занятости и трудоустройстве инвалидов” (далее - Отчет). Применения Инструкции № 286 требует п. 3.1 Инструкции по заполнению формы № 10-ПІ (годовая) “Отчет о занятости и трудоустройстве инвалидов”.
Что касается сезонных работников, то в соответствии с п. 2.1 Инструкции № 286 они включаются в учетное количество штатных работников. Об этом сообщается также в письме Фонда инвалидов от 26.04.2007 г. № 1/6-209.
Интересным является вопрос о том, учитывать ли работающих по совместительству лиц при расчете общего количества работников, влияющего на “инвалидный” норматив.
Ответ содержится в п. 2.6 Инструкции № 286, в соответствии с которым не включаются в учетное количество штатных работников лица, принятые на работу по совместительству с других предприятий.
В принципе аналогичный вывод, касающийся совместителей, следует и из уже упоминавшегося выше письма Фонда инвалидов от 28.02.2007 г. № 1/6-110 (п. 4).
К слову, для целей трудоустройства инвалидов в общем количестве работников не учитываются и работницы, находящиеся в декрете.
Ранее мы уже проанализировали некоторые нормы Инструкции № 286 и установили, что “декретная” работница не включается в среднеучетное количество штатных работников учетного состава, и это несмотря на то, что ее трудовые правоотношения на период декретного отпуска и/или отпуска по уходу за ребенком сохраняют свою силу.
Поэтому предприятие, имеющее критическое количество работников, может спокойно принять на ее место еще одного человека, поскольку это не приведет к увеличению среднеучетного количества штатных работников.
Прояснился вопрос и с инвалидами, занятыми в течение неполного рабочего дня или неполной рабочей недели.
Мы всегда считали, что “для целей штрафов” инвалиды, трудоустроенные на неполный рабочий день (неделю), считаются целыми инвалидами.
Отмечалось, что, на наш взгляд, правильность этой версии подтверждается п/п. 2.4.3 Инструкции № 286, в соответствии с которым в учетное количество включаются и штатные работники, работающие неполный рабочий день или неполную рабочую неделю.
В своем письме от 08.08.2007 г. № 1/8-81 Фонд инвалидов, отвечая на вопрос о возможности “неполной” работы инвалида на предприятии, также сослался на п/п. 2.4.3 Инструкции № 286.
А в письме от 26.03.2007 г. № 1/6-172 Фонд инвалидов разъяснил, что инвалид не обязательно должен быть трудоустроен с начала года, однако для соблюдения норматива он должен проработать не менее полугода, причем эти полгода могут “набрать” в сумме два или более инвалидов. В этом случае главным является соблюдение “инвалидного” норматива.
В этом же письме разъяснялось, что для выполнения 4 %-ного норматива не имеет значения группа инвалидности работника.
Что касается предприятий, имеющих филиалы, то Фонд инвалидов считает, что головное предприятие может самостоятельно принять решение относительно выполнения 4 %-ного норматива либо за счет головного предприятия, либо за счет только обособленных подразделений, либо за счет как головного, так и обособленных подразделений.****** Кстати, это - правильный подход: ведь главное, чтобы в целом по предприятию норматив был выполнен.
Обращаем внимание на то, что при расчете норматива следует руководствоваться только положениями ст. 19 Закона, а не положениями других законов. Ранее уже подчеркивалось, что в ряде законов по-прежнему присутствуют нормы, предусматривающие особенности определения базы для исчисления норматива.******* Однако ст. 19 Закона запрещает применять положения таких законов в части определения норматива.
В судебной практике есть ряд решений, свидетельствующих о том, что в таком вопросе суды отдают предпочтение нормам именно ст. 19 Закона. В них отмечается, что особенности хозяйственной деятельности предприятия и соответствующие условия труда только ограничивают круг рабочих мест, на которых может использоваться труд инвалидов, но не могут служить основанием для уменьшения норматива, установленного ст. 19 Закона.
А Вадсуд в Справке от 23.08.2007 г. рекомендовал административным судам при разрешении споров между Фондом инвалидов и работодателями учитывать, что Закон устанавливает равные условия хозяйственной деятельности для всех предприятий в аспекте соблюдения норматива рабочих мест для обеспечения трудоустройства инвалидов и порядок его исчисления.
(Окончание следует.)
____________________
* Далее мы будем говорить только о предприятиях, но иметь в виду и предпринимателей, на которых тоже распространяются “инвалидные” требования по трудоустройству.
** Имелись в виду изменения, внесенные Законом от 06.10.2005 г. № 2960-IV и вступившие в силу с 01.01 2006 г.
*** Впрочем, ничего не говорилось об аттестации и в прежних редакциях Закона.
**** “Об организации рабочих мест и трудоустройстве инвалидов”
***** Порядок предоставления дотации работодателю за счет средств Фонда социальной защиты инвалидов на создание специальных рабочих мест для инвалидов, зарегистрированных в государственной службе занятости, утвержден Постановлением КМУ от 27.12.2006 г. № 1836
****** См. его письмо от 14.08.2007 г. № 1/6-367.
******* Например, ст. 15 Закона “О железнодорожном транспорте”, ст. 21 Закона “Об электроэнергетике”, ст. 16 Закона “О почтовой связи”.
“Бухгалтер” № 6, февраль (II) 2008 г.
Подписной индекс 74201