ВЕРХОВНИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА
03 листопада 2009 р.
м.Київ

Справа N 17/229-48/210

Про визнання недійсними п. 5 і п. 6
рішення загальних зборів

Судова палата у господарських справах Верховного Суду України у складі:

за участю представників ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" - Тяглого Д.О. та Шарапанюка О.Є. - Гуріної В.В., розглянувши касаційну скаргу ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" на постанову Вищого господарського суду України від 18 серпня 2009 року N 17/229-48/210 у справі за позовом Ш.. до ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" про визнання недійсними п. 5 і п. 6 рішення загальних зборів ВАТ "Домобудівний комбінат N 3", оформленого протоколом від 22 березня 2007 року N 11, встановила:

У червні 2007 року Ш. подав до господарського суду м. Києва позов до ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" про визнання недійсними п. 5 і п. 6 рішення загальних зборів ВАТ "Домобудівний комбінат N 3", оформленого протоколом від 22 березня 2007 року N11. Позовні вимоги мотивовані тим, що на порушення визначеної ст. 28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" послідовності етапів проведення відкритого (публічного) розміщення цінних паперів відповідачем до порядку денного загальних зборів були одразу включені питання про збільшення розміру статутного капіталу та питання про внесення змін до статуту. Крім того, надання правлінню товариства повноважень щодо затвердження результатів розміщення акцій є незаконним, оскільки це позбавляє акціонерів можливості приймати участь у голосуванні про затвердження результатів розміщення акцій та відповідно порушує передбачене ст. 38 Закону України "Про господарські товариства" переважне право акціонерів на придбання додатково випущених акцій, реалізація якого не може бути передана іншим органам товариства (т.1, а.с. 3-7).

Справа судами розглядалась неодноразово.

Останнім рішенням господарського суду м. Києва від 29 січня 2009 року у задоволенні позову відмовлено, оскільки відкрите акціонерне товариство може прийняти рішення про внесення до статуту змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, на тих же загальних зборах акціонерів, на яких приймається рішення про збільшення статутного фонду товариства та про додатковий випуск акцій, до реалізації акцій, що випускаються додатково, за умови, що рішенням про випуск акцій не передбачається недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки та уповноважити відповідних посадових осіб підписати зміни до статуту після реалізації акцій (т. 2, а.с. 215-226).

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 27 квітня 2009 року вищевказане рішення суду скасовано. Позов задоволено. Визнано недійсними п. 5 і п. 6 рішення загальних зборів ВАТ "Домобудівний комбінат N 3", оформленого протоколом від 22 березня 2007 року N 11 (т. 3, а.с. 54-60).

Постановою Вищого господарського суду України від 18 серпня 2009 року N 17/229-48/210 постанову Київського апеляційного господарського суду від 27 квітня 2009 року залишено без змін (т. З, а.с. 101-106).

Постанови мотивовані тим, що спірні п. 5 і п. 6 рішення загальних зборів ВАТ "Домобудівний комбінат N 3", оформленого протоколом від 22 березня 2007 року N 11, суперечить чинному законодавству та порушує права та законні інтереси акціонера.

Ухвалою Верховного Суду України від 15 жовтня 2009 року порушено провадження з перегляду в касаційному порядку постанови Вищого господарського суду України від 18 серпня 2009 року N 17/229-48/210 за касаційною скаргою ВАТ "Домобудівний комбінат N 3", де поставлено питання про скасування цієї постанови та передачу справи на новий розгляд до суду першої інстанції. Посилання зроблені на порушення і неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, невідповідність оскарженої постанови рішенням Верховного Суду України та виявлення різного застосування Вищим господарським судом України одного й того ж положення закону в аналогічних справах (т. 3, а.с. 134).

Заслухавши доповідача, представників сторін та перевіривши матеріали справи, Судова палата у господарських справах Верховного Суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами, позивач є акціонером ВАТ "Домобудівний комбінат N3", якому належить право власності на 10 штук простих іменних акцій.

Протоколом N 11 від 22 березня 2007 року оформлено рішення загальних зборів акціонерів товариства, на яких були присутні 153 акціонера, що володіють 85,2 % акцій. Збори визнано правомочними в силу ст. 41 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно протоколу N 11 до порядку денного були включені питання, у тому числі ті, щодо яких виник спір. Зокрема, п. 5 - Про збільшення розміру статутного фонду ВАТ "Домобудівний комбінат N 23" шляхом додаткового випуску акцій товариства; п. 6 - Про внесення змін до статуту ВАТ "Домобудівний комбінат N 3".

По п'ятому питанню порядку денного було прийнято рішення про збільшення статутного фонду ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" шляхом додаткового випуску у документарній формі простих іменних акцій існуючої номінальної вартості (номінальна вартість однієї акції - 0, 25 грн. кожна) у кількості 19 298 160 штук загальною номінальною вартістю 4 824 540 грн. відкритого (публічною) розміщення. Затверджено рішення про відкрите (публічне) розміщення акцій та проспект емісії акцій товариства. Доручено голові правління оформити Протокол рішення про випуск акцій товариства у вигляді додатку до даного протоколу. Надано (делеговано) правлінню товариства повноваження щодо затвердження результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; внесення змін та доповнень до проспекту емісії акцій, що пропонуються до розміщення; закінчення розміщення акцій, затвердження звіту про результати розміщення акцій; визначення та/або зміну строку початку та закінчення відкритого (публічного) розміщення акцій та визначення андеррайтера. Вирішено підписку (розміщення) на акції додаткового випуску провести у два етапи (черги): перший етап (черга): початок - 10 травня 2007 року, закінчення - 24 травня 2007 року; другий етап (черга): початок - 25 травня 2007 року, закінчення - 25 травня 2007 року. Акціонерам товариства роз'яснено, що вони мають рівне переважне право на придбання акцій додаткового випуску у кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді товариства на дату початку проведення першого етапу відкритої підписки на акції. Проголосувало "за" 6 182 183 голосів, що становить 75,2 % від загальної кількості голосів осіб, які беруть участь у зборах.

По шостому питанню прийнято рішення про внесення змін до статуту ВАТ "Домобудівний комбінат N 3", виклавши його у новій редакції. Прийнято рішення про доручення Голові правління провести державну реєстрацію змін до статуту товариства після затвердження уповноваженим органом товариства результатів розміщення та звіту про результати відкритого (публічного) розміщення акцій. Проголосувало "за" 6 226 302 голосів, що становить 75, 7 % від загальної кількості голосів осіб, які беруть участь у зборах.

Звертаючись із позовом Ш. просив визнати пункт 5 рішення загальних зборів недійсним в частині надання правлінню ВАТ "Домобудівний комбінат N3" повноваження щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій та пункт 6 рішення.

Апеляційний і касаційний суди, скасовуючи рішення суду першої інстанції та задовольняючи позов, послались на те, що спірні п. 5 і п. 6 рішення загальних зборів ВАТ "Домобудівний комбінат N 3", оформленого протоколом від 22 березня 2007 року N 11, суперечать чинному законодавству та порушують права та законні інтереси акціонера.

Проте, такий висновок не відповідає вимогам закону з огляду на наступне.

Згідно з ст. 152 ЦК України акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Статутом відповідача у редакції 2004 року, яка діяла на момент прийняття спірних рішень зборами, у п. 5.3 та 5.4 встановлено порядок збільшення статутного капіталу. Зокрема, статутний фонд товариства може бути збільшений або зменшений відповідно до чинного законодавства; розмір статутного фонду може бути збільшений шляхом збільшення вартості акцій або додаткового випуску акцій.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне товариство має право за рішенням загальних зборів акціонерів збільшувати статутний (складений) капітал, якщо всі раніше випущені акції повністю сплачені за вартістю не нижче номінальної. Збільшення статутного (складеного) капіталу здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом випуску нових акцій або збільшення номінальної вартості акцій.

Порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства регулюється Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 8 квітня 1998 року N 44 (з наступними змінами і доповненнями) (далі - Положення). Пунктом 6 розділу II Положення визначалася послідовність дій порядку збільшення розміру статутного фонду відкритого акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків: а) прийняття рішення про збільшення розміру статутного фонду акціонерного товариства та оформлення протоколу згідно з чинним законодавством України; б) реєстрація в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку інформації про емісію акцій; в) публікація інформації про емісію акцій; г) оформлення та депонування тимчасового глобального сертифіката (у разі бездокументарної форми випуску акцій); ґ) здійснення підписки на акції та надання звіту до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про результати підписки на акції; д) прийняття загальними зборами акціонерів рішення щодо затвердження результатів підписки на акції (у разі недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки та у разі прийняття рішення про збільшення розміру статутного фонду правлінням товариства), а також внесення до статуту товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду; е) реєстрація змін до статуту акціонерного товариства, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду; є) реєстрація випуску акцій в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку; ж) оформлення та депонування нового глобального сертифіката випуску акцій (у разі бездокументарної форми випуску акцій); з) внесення інформації до системи реєстру власників іменних цінних паперів (у разі документарної форми випуску акцій); и) виготовлення бланків та видача акціонерам сертифікатів акцій (у разі документарної форми випуску акцій).

До зазначеного Положення Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку надала роз'яснення від 29 вересня 2004 року N 4 "Про порядок застосування підпункту 1 пункту 6 розділу II Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16 жовтня 2000 року N 158) щодо внесення акціонерного товариства" (далі - Роз'яснення). У ньому роз'яснено, що законодавство не виключає можливості прийняття рішення про внесення до статуту відкритого акціонерного товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, до реалізації акцій, що випускаються додатково у зв'язку зі збільшенням статутного фонду товариства. Таким чином, відкрите акціонерне товариство може прийняти рішення про внесення до статуту змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, на тих же загальних зборах акціонерів, на яких приймається рішення про збільшення статутного фонду товариства та про додатковий випуск акцій, до реалізації акцій, що випускаються додатково, за умови, що рішенням про випуск акцій не передбачається недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки та уповноважити відповідних посадових осіб підписати зміни до статуту після реалізації акцій. У разі недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки рішення про внесення до статуту відкритого акціонерного товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, приймається загальними зборами акціонерів після закінчення підписки на акції та затвердження результатів підписки.

Таким чином, є обґрунтованим висновок суду першої інстанції, що приймаючи рішення про внесення змін до Статуту у зв'язку із збільшенням статутного капіталу, відповідач діяв в порядку, визначеному відповідно до приписів законодавства України.

У відповідності з ч. 4 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства" збільшення статутного фонду акціонерного товариства не більш як на 1/3 може бути здійснено за рішенням правління за умови, що таке передбачено статутом.

Позивач у позовній заяві вказав, що збори, прийнявши рішення про делегування повноваження щодо затвердження звіту про розміщення акцій порушили ч. 4 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства", оскільки статутний капітал збільшувався більш ніж на 1/3 його розміру. Крім того, делегування правлінню товариства повноважень щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій суперечить ч. 3 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства".

Разом з тим, судом першої інстанції правомірно зазначено, що таке твердження є безпідставним, оскільки рішення про збільшення статутного капіталу відповідача прийняті безпосередньо загальними зборами, що підтверджується протоколом N11. Крім того, необґрунтованим є ототожнення позивачем повноваження затверджувати звіт про розміщення акцій та повноваження збільшувати статутний капітал акціонерного товариства, оскільки повноваження затвердження звіту про розміщення акцій виникає внаслідок прийняття акціонерним товариством рішення про збільшення статутного капіталу.

Відповідно до ст. 159 ЦК України вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. До виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить: 1) внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; 2) обрання членів наглядової ради, а також утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства; 3) затвердження річної фінансової звітності, розподіл прибутку і збитків товариства; 4) рішення про ліквідацію товариства. До виключної компетенції загальних зборів статутом товариства і законом може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені законом до виключної компетенції загальних зборів акціонерів, не можуть бути передані ними для вирішення іншим органам товариства.

Ці положення закону кореспондуються з ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" та з п. 9.2.2 Статуту відповідача.

Аналіз змісту вказаних вище положень законів та п. 9.2.2 Статуту відповідача свідчить, що як чинне законодавство, так і статутні документи ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" не включають до компетенції загальних зборів акціонерів цього товариства повноваження затверджувати звіт про результати розміщення акцій.

Ст. 161 ЦК України встановлено, що виконавчим органом акціонерного товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є правління або інший орган, визначений статутом. Виконавчий орган вирішує всі питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до компетенції загальних зборів і наглядової ради товариства. Виконавчий орган є підзвітним загальним зборам акціонерів і наглядовій раді акціонерного товариства та організовує виконання їхніх рішень. Виконавчий орган діє від імені акціонерного товариства у межах, встановлених статутом акціонерного товариства і законом.

Згідно із п. 9.4.1 Статуту відповідача правління є виконавчим органом товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю. Правління є підзвітним загальним зборам акціонерів і спостережній раді товариства та організовує виконання їх рішення. П. 9.4.6 Статуту передбачено, що до компетенції правління належать усі питання діяльності товариства, крім тих, що віднесені до компетенції інших органів товариства.

У відповідності з ст. 47 Закону України "Про господарські товариства" виконавчим органом акціонерного товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є правління або інший орган, передбачений статутом. Правління вирішує всі питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що належать до компетенції загальних зборів і ради акціонерного товариства (спостережної ради). Загальні збори можуть винести рішення про передачу частини належних їм прав до компетенції правління. Правління діє від імені акціонерного товариства в межах, передбачених цим Законом і статутом акціонерного товариства.

У зв'язку з наведеним суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що збори акціонерів, приймаючи рішення про делегування правлінню відповідача повноваження щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій, діяли в межах чинного законодавства України та Статуту відповідача.

Крім того, судами встановлено, що позивач приймаючи участь у зборах, брав участь у голосуванні з прийняття спірного рішення про делегування правлінню відповідача повноваження затвердити звіт про результати розміщення акцій та не стверджував того, що він голосував проти зазначеного рішення.

Також суди встановили, що розміщення акцій додаткової емісії ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" пройшло відповідно до запланованого рівня.

З огляду на вищенаведене суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відмову у задоволенні позову.

За таких обставин, постанова Вищого господарського суду України від 18 серпня 2009 року N 17/229-48/210 та постанова Київського апеляційного господарського суду від 27 квітня 2009 року підлягають скасуванню, а рішення господарського суду м. Києва від 29 січня 2009 року - залишенню в силі.

Верховний Суд України в силу положень ст. ст. 6, 8 Конституції України не вважає необхідним направляти справу на новий розгляд до суду першої інстанції, оскільки це суперечило б положенням ст. 125 Конституції України і ст. ст. 2, 39 Закону України "Про судоустрій України" в частині визначення статусу Верховного Суду України та його завдання забезпечити законність в здійсненні правосуддя і викликало б конституційно недопустиму необхідність скасування законного рішення суду першої інстанції. У зв'язку з цим наведений в ст. 111-18 ГПК України перелік наслідків розгляду касаційної скарги на постанову Вищого господарського суду України не вважається правовою перешкодою для прийняття зазначеного рішення.

Враховуючи викладене і керуючись статтями 111-17 - 111-21 ГПК України Судова палата у господарських справах Верховного Суду України, постановила:

Касаційну скаргу ВАТ "Домобудівний комбінат N 3" задовольнити частково.

Постанову Вищого господарського суду України від 18 серпня 2009 року N 17/229-48/210 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 27 квітня 2009 року скасувати, а рішення господарського суду м. Києва від 29 січня 2009 року залишити в силі.

Постанова є остаточною і оскарженню не підлягає.

Документи що посилаються на цей

• Про визнання недійсним пункту 5, пункту 6 рішення загальних зборів