Директор и предприятие:
правовые, трудовые и налоговые нюансы
(Часть III. Часть I - см. в консультации от 06.10.2008,
часть II - см. в консультации от 13.10.2008. )
10. Смена директора предприятия: есть вопросы и ответы
Все хорошее (и не только хорошее) когда-нибудь да кончается. Однако когда предприятие расстается со своим директором (неважно, по инициативе собственника или по желанию директора), возникает ряд специфических вопросов, связанных со сменой директора.
Напомним, что ч. 2 ст. 17 Закона от 15.05.2003 г. № 755-IV “О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей” (далее - Закон № 755) установлено, что фамилия, имя, отчество и идентификационный номер руководителя предприятия являются сведениями, которые содержатся в Едином государственном реестре (ЕГР).
Согласно ч. 1 ст. 19 Закона № 755 при смене директора предприятие должно внести изменения в сведения о предприятии, содержащиеся в ЕГР, представив госрегистратору заполненную регистрационную карточку о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГР.
В письме Госкомпредпринимательства от 11.08.2008 г. № 6841 разъясняется, какой пакет документов необходимо представить госрегистратору, чтобы внести изменения в ЕГР в связи со сменой руководителя предприятия.
Так, в соответствии с ч. 3 ст. 19 Закона № 755, если регистрационная карточка о внесении изменений в сведения о юрлице, содержащиеся в ЕГР, представляется лично лицом, уполномоченным исполнительным органом юрлица, госрегистратору дополнительно предъявляются его паспорт и документ, подтверждающий его полномочия. При этом Комитет подчеркивает, что в случае смены руководителя общества документом, подтверждающим уполномоченность вновь назначенного руководителя, может быть протокол общего собрания о назначении его на данную должность.
Попутно возникает вопрос о том, кто должен подписывать и представлять регистрационную карточку по форме № 4, утвержденной приказом Госкомпредпринимательства от 20.04.2007 г. № 54.
В своем письме от 30.05.2007г. № 3875 Госкомпредпринимательства разъяснил, что регистрационную карточку должен подписывать и представлять “старый” руководитель до назначения “нового” руководителя или уже назначенный на эту должность “новый” руководитель.
А нужно ли уведомлять органы государственной налоговой службы (далее - органы ГНС) в случае, если произошла смена руководителя предприятия? Ответ на этот вопрос дается в консультации, опубликованной в “Вестнике налоговой службы Украины” № 25/2008 на с. 37-38. В ней сообщается, что в соответствии с пунктом 7.1 Порядка учета плательщиков налогов, сборов (обязательных платежей), утвержденного приказом ГНАУ от 19.02.98г. № 80, с изменениями (далее - Порядок № 80), органы ГНС вносят изменения в районный уровень Единого банка данных о плательщиках налогов - юридических лицах на основании информации органов госрегистрации, информации учреждений банков об открытии (закрытии) банковских счетов, а также информации, предоставляемой плательщиками налогов. Однако следует знать, что госрегистратор не сообщает органам ГНС об изменениях в сведениях о предприятии, содержащихся в ЕГР, если эти изменения не связаны с изменениями учредительных документов предприятия. То есть о “новом” директоре предприятия госрегистратор сообщать в ГНС не будет.
Пунктом 7.9 Порядка № 80 предусмотрено, что сведения о руководителе изменяются органом ГНС в Едином банке данных юридических лиц на основании либо регистрационного заявления плательщика налогов с пометкой “Изменения”, либо данных о руководителе, указываемых плательщиком налога в налоговых декларациях, расчетах, отчетах, если таких данных достаточно для однозначной идентификации руководителя.
При этом сами налоговики высказывают пожелания, чтобы предприятия уведомляли орган ГНС путем подачи заявления по форме № 1-ОПП(1).
В упомянутой выше консультации из “Вестника налоговой службы Украины” № 25/2008 они отмечают: если предприятие воспользуется второй возможностью и укажет новые данные в декларации или налоговом расчете, то перед внесением изменений в базы данных орган ГНС должен убедиться, что такие изменения действительно произошли. И предприятию придется документально подтвердить этот факт.
О том, какие проблемы могут возникнуть у предприятия, если ГНИ не признает нового директора, мы писали ранее.
Например, налоговики могут посчитать, что данных о новом директоре, указанных, предположим, в отчетах, недостаточно для идентификации нового директора. Возможно, в отчете были указаны только фамилия и инициалы нового директора, а налоговики сочли, что этих данных недостаточно для идентификации. В результате они могут отказать в приеме отчетов, подписанных новым директором.
Ведь в соответствии с п/п. 4.1.2 Закона “О порядке погашения...” налоговая отчетность, полученная контролирующим органом от плательщика налогов как налоговая декларация, если она не подписана соответствующими должностными лицами, может быть не признана контролирующими органами налоговой декларацией(2).
Поэтому во избежание возможных недоразумений лучше вместе с отчетами отнести в ГНИ заявление по форме № 1-ОПП с пометкой “Изменения” и с указанием данных о новом директоре. Можно еще - на всякий случай - приложить к отчету копию решения учредителей об изменении руководства предприятия.
А вот обязанность предприятий уведомлять Пенсионный и другие соцстраховские фонды о смене своих руководителей действующее законодательство не предусматривает. Их нормативные документы на сегодняшний день не содержат требований об обязанности предприятий уведомлять эти фонды о смене своих руководителей. И на том, как говорится, спасибо.
11. Ответственность директора предприятия
И в заключение - традиционно об ответственности.
Напомним, что действующим законодательством Украины предусмотрены следующие виды ответственности: административная, дисциплинарная, материальная, гражданско-правовая и уголовная.
Рассмотрим некоторые из них применительно к директору предприятия более подробно.
11.1 Административная ответственность
Данный вид ответственности представляет собой применение к лицу административно-правовых санкций за совершение административного правонарушения.
Как известно, за нарушение сроков перечисления налогов и сборов на должностных лиц предприятия может быть наложен админштраф, предусмотренный ст. 163-2 KoAII(3). Поскольку директор является должностным лицом предприятия, он, безусловно, попадает в сферу действия ст. 163-2 КоАП(3).
Трудно избежать админответственности директору и при:
нарушении порядка ведения налогового учета (ст. 163-1 КоАП)(4);
нарушении законодательства по финансовым вопросам, в том числе за отсутствие бухгалтерского учета или ведение его с нарушением установленного порядка, внесение недостоверных данных в финансовую отчетность, непредставление финансовой отчетности, несвоевременное или некачественное проведение инвентаризации денежных средств и материальных ценностей, нарушение правил ведения кассовых операций (ст. 164-2 КоАП)(5);
нарушении порядка удержания и перечисления налога на доходы физических лиц и представления сведений о выплаченных доходах (ст. 163-4 КоАП)(6).
Напомним также, что в случае нарушения сроков перечисления пенсионных и социальных взносов применению подлежат ст. 165-1(7) и ст. 165-3(7) 165-4(7) 165-5(7) КоАП, устанавливающие ответственность за нарушение законодательства в сфере общеобязательного государственного пенсионного страхования и нарушения в сфере социального страхования (“безработный” “несчастный” и “нетрудоспособный” Фонды).
Впрочем, это еще не вся возможная директорская админответственность. Пострадать(8) директор может также по ст. 186-3 КоАП - за нарушение порядка представления и использования данных государственных статистических наблюдений(9).
В общем, в плане админответственности иногда директору действительно не позавидуешь. Следует также помнить, что в соответствии со ст. 38 КоАП админвзыскание должно быть наложено не позднее чем через два месяца со дня совершения правонарушения. Следовательно, кто не успел (то есть прозевал возможность наложить админштраф) - тот опоздал.
11.2 Материальная ответственность
В части 4 статьи 89 ХК установлено, что должностные лица отвечают за ущерб, причиненный ими предприятию, в пределах и порядке, предусмотренных законом и учредительными документами.
За что же материально может пострадать директор предприятия?
Материальную ответственность директор несет на основании п. 2 ст. 133 КЗоТ, в соответствии с которым руководители предприятий и их заместители в случае причинения по их вине ущерба несут ограниченную материальную ответственность - в размере, не превышающем их среднего месячного заработка, если ущерб предприятию причинен излишними денежными выплатами, неправильной постановкой учета и хранения материальных, денежных или культурных ценностей и т. п.
Согласно п. 6 Постановления Пленума ВСУ от 29.12.92г. № 14 “О судебной практике по делам о возмещении ущерба, причиненного предприятиям, учреждениям, организациям их работниками”, с изменениями, к излишним денежным выплатам относятся, в частности, суммы взыскания штрафов, заработной платы, выплаченной уволенному работнику в связи с задержкой по вине должностного лица выдачи трудовой книжки, расчета, неправильной формулировкой причин увольнения и т. п.
При этом разъясняется, что указанные должностные лица в этих случаях несут материальную ответственность в пределах своего среднемесячного заработка за ту часть ущерба, которая не возмещена лицами, непосредственно причинившими ущерб. Общая же сумма, подлежащая взысканию, не должна превышать причиненный ущерб.
Нами рассматривалась ситуация, когда вследствие ошибки в командировочном отчете работнику была дважды выплачена одна и та же сумма. В результате мы пришли к выводу, что виновными лицами в данном случае являются работник предприятия, а также и его руководитель (заместитель), поскольку командированный работник неправильно заполнил отчет, а руководитель утвердил его.
Кроме ответственности ограниченной, на директора может быть возложена и полная материальная ответственность в случаях, предусмотренных ст. 134 КЗоТ. Так, п. 8 ст. 134 КЗоТ устанавливает полную материальную ответственность должностных лиц, виновных в незаконном увольнении или переводе работника на другую работу.
По мнению авторов Научно-практического комментария к законодательству Украины о труде, материальная ответственность в этом случае наступает за прямой действительный ущерб, который причинен предприятию выплатой незаконно уволенному или переведенному работнику среднего заработка за время вынужденного прогула, а незаконно переведенному работнику, выполнившему распоряжение о переводе, - разницы в заработке(10) Пленум ВСУ расширил рамки ст. 134 КЗоТ, предусмотрев, что полная материальная ответственность наступает также в том случае, если прямой действительный ущерб предприятию причинен задержкой исполнения решения суда о восстановлении на работе (п. 33 Постановления Пленума ВСУ от 06.11.92 г. № 9 “О практике рассмотрения судами трудовых споров”).
11.3 Уголовная ответственность
Наиболее распространенными статьями, по которым директор может быть привлечен к уголовной ответственности, являются ответственность за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей (ст. 212 УК), служебный подлог (ст. 366 УК), служебную халатность (ст. 367 УК).
В соответствии с п. 13 Постановления Пленума ВСУ от 08.10.2004 г. № 15 “О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей” (далее - Постановление Пленума № 15) уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей может быть совершено, например, путем непредставления документов, связанных с их исчислением и уплатой в бюджеты и/или государственные целевые фонды; сокрытия объектов налогообложения; занижения этих объектов; занижения сумм налогов, сборов, других обязательных платежей; сокрытия факта утраты оснований для получения льгот по налогообложению; представления ложных сведений и документов, удостоверяющих право физического лица на налоговый кредит или на налоговую социальную льготу.
Обращаем внимание на то, что уголовная ответственность по ст. 212 УК(11) (как впрочем, и по ст. 366 УК) наступает исключительно при умышленном совершении соответствующих деяний, то есть) при понимании виновным лицом возможных последствий и его желании (или хотя бы не желании, не осознанном допущении) их наступления.
Кроме того, действие статьи 212 УК “включается” для директора только в том случае, если уклонение от уплаты налогов привело к фактическому непоступлению в бюджеты и/или государственные целевые фонды денежных средств в значительных, крупных и особо крупных размерах.(11)
Ранее уже рассматривалась ситуация, когда директор подделывает подпись главбуха в отчетности. В данном случае, отмечалось в публикации, возможно наступление ответственности по статье 366 УК и 212 УК - в зависимости от ряда обстоятельств.
В некоторых случаях в УК предусмотрена ответственность за служебную халатность (ст. 367 УК), которая состоит в неисполнении или в ненадлежащем исполнении служебным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, причинившем существенный ущерб охраняемым законом государственным или общественным интересам.
Следует отметить, что на сегодняшний день в практике нет достоверных методов определения истинной формы вины: умысла или неосторожности.
Если умышленная вина директора не доказана, но установлено, что неправдивые сведения попали, допустим, в отчетность вследствие ошибки (то есть халатного отношения к служебным обязанностям) и это привело к недопоступлению в бюджет средств в сумме свыше 25,75 тыс. грн(12), такое лицо можно привлечь к ответственности по ст. 367 УК.
Всякие отговорки - типа “директор ни сном, ни духом не ведал, что творит бухгалтер” - здесь не пройдут. Напомним, что согласно ч. 3 ст. 8 Закона “О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине” ответственность за организацию бухгалтерского учета несет собственник (собственники) или уполномоченный орган (должностное лицо), осуществляющий(-ие) руководство предприятием в соответствии с законодательством и учредительными документами.
Более того, в соответствии со Справочником квалификационных характеристик профессий работников (Выпуск 1 “Профессии работников, являющиеся общими для всех видов экономической деятельности” которого был утвержден приказом Минтруда и социальной политики от 29.12.2004г. № 336) именно руководитель обязан обеспечивать соблюдение законности на предприятии и принимать меры по обеспечению предприятия квалифицированными кадрами.
В общем, директор - должность (профессия) очень ответственная и штрафоопасная. Но в то же время чрезвычайно представительская и уважаемая...
_____________________
1) По мнению налоговиков, подавать такое заявление следует в 20-дневный срок после регистрации или возникновения изменений в соответствии с п. 7.10 Порядка № 80.
2) В письме от 03.10.2008 г. № 20187/7/16-1517-20 ГНАУ разъяснила:
“В случае отсутствия руководителя юридического лица на рабочем месте по объективным причинам (командировка, больничный и т. п.) налоговая декларация может быть подписана лицом, уполномоченным учредительными документами предприятия исполнять обязанности руководителя на время его отсутствия, при условии, что отсутствие руководителя подтверждено соответствующими документами, которые представляются вместе с налоговой декларацией в налоговый орган”.
Письмо, конечно, замечательное, однако мы считаем, что такая рекомендация не является универсальной, ведь не во всех случаях можно представить в ГНИ документ, подтверждающий отсутствие руководителя (например, больничный лист еще не закрыт и потому не передан на предприятие).
3) Данная статья устанавливает, что неподача или несвоевременная подача должностными лицами предприятий платежных поручений на перечисление надлежащих к уплате налогов и сборов (обязательных платежей) влечет наложение штрафа на этих лиц в размере от 5 до 10 нмдг (то есть от 85 до 170 грн). Повторное нарушение в течение года потянет на штраф от 10 до 15 нмдг (170 - 255 грн).
4) Данной статьей предусмотрен штраф от 5 до 10 нмдг (85-170 грн); повторно- от 10 до 15 нмдг (170 - 255 грн).
5) Данной статьей предусмотрен штраф от 8 до 15 нмдг (136-255 грн); повторно - от 10 до 20 нмдг (170 - 340 грн).
6) Данной статьей предусмотрен штраф от 2 до 3 нмдг (34-51 грн); повторно - от 3 до 5 нмдг (51 - 85 грн).
7) Влечет наложение штрафа, в частности на должностных лиц предприятия, от 8 до 15 нмдг (136 - 255), повторно- от 10 до 20 нмдг (170 - 340 грн).
8) В размере от 10 до 15 нмдг (170-255 грн); повторно - от 15 до 25 нмдг (255 - 425 грн).
9) Интересно, что нарушить госстатнаблюдение обойдется дороже, чем, допустим, нарушить законодательство по финвопросам, по пенсионному и социальному страхованию. Ясное дело, статистика - наука суперважная.
10) См. Стычинский Б. С., Зуб И. В., Ротань В. Г. Научно-практический комментарий к законодательству Украины о труде. В 2-х т.- Т. 2.- Симферополь: “Таврида”, 1998.-- С. 25.
11) При квалификации преступлений по УК необходимо исходить из размера НСЛ, определенного в п/п. 6.1.1 Закона об НДФЛ с учетом положений п. 22.4 этого Закона (см. п. 11 Постановления Пленума ВСУ № 15). То есть на сегодня значительный размер составляет не менее 257,5 тыс. грн, крупный - 772,5 тыс. грн, особо крупный - 1287,5 тыс. грн.
12) Под существенным ущербом в данном случае понимается ущерб, который в сто и более раз превышает сумму, равную в настоящее время 257,5 грн.
“Бухгалтер” № 39, октябрь (III) 2008 г.
Подписной индекс 74201