Комментарий к Закону Украины
“О внесении изменений в Закон Украины
“О защите прав потребителей” от 01.12.2005 г. № 3161-IV

(Продолжение; начало - см. в консультации от 17.01.2006, 24.01.2006
и 31.01.2006, окончание - в консультации от 28.02. 2006 г.)

Сказать, что в новой редакции Закона Украины “О защите прав потребителей” (далее - Закон), предусмотрено гораздо больше случаев, считающихся нарушением прав потребителя,- значит, не сказать ничего. Разделы Закона, посвященные данной теме, выросли в объеме многократно. Рассмотрим основные из этих изменений.

“Несправедливый” договор

В прежней редакции Закона (ст. 21) указывалось:

“Условия договора, ограничивающие права потребителя в сравнении с правами, установленными законодательством, считаются недействительными. Если в результате применения условий договора, ограничивающих права потребителя, потребителю причинены убытки, они должны возмещаться виновным лицом в полном объеме.

Потребитель имеет право на возмещение убытков, причиненных ему производителем (исполнителем, продавцом) в связи с использованием последним преимуществ своего положения в производственной или торговой деятельности”.

Приведенная норма сохранилась в Законе почти полностью (только теперь это статья 18), за исключением первого предложения. Вместо него появился подробнейший перечень того, что может быть признано “несправедливыми условиями договора”. Итак, в соответствии со ст. 18 Закона продавцу (исполнителю, производителю) запрещено включать в договоры с потребителем так называемые “несправедливые условия”, то есть условия, приводящие к “существенному дисбалансу договорных прав и обязанностей во вред потребителю”. Таковыми, в частности, считаются:

- освобождение или ограничение юридической ответственности продавца (исполнителя, производителя) в случае смерти или повреждения здоровья потребителя, вызванных действиями или бездействием продавца (исполнителя, производителя);

- исключение или ограничение прав потребителя в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения продавцом (исполнителем, производителем) договорных обязательств;

- установление жестких обязанностей потребителя, тогда как предоставление услуги обусловлено только собственным усмотрением исполнителя;

- предоставление возможности продавцу (исполнителю, производителю) не возвращать потребителю уплаченные им деньги, если он отказывается заключить или выполнить договор, или не выплачивать потребителю компенсацию, если расторжение договора произошло по вине продавца (исполнителя, производителя);

- установление непропорционально большой суммы компенсации (свыше 50 % стоимости продукции), которую должен будет уплатить потребитель, если не выполнит свои обязательства по договору;

- предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права расторгнуть договор с потребителем по своему усмотрению, если потребителю такое право не предоставляется;

- предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права не возвращать деньги, уплаченные за непредоставленную продукцию при расторжении договора по инициативе продавца (исполнителя, производителя);

- предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права расторгнуть договор, заключенный на неопределенный срок, без уведомления об этом потребителя. Данная норма не распространяется на договоры о предоставлении потребительского кредита, о купле-продаже иностранной валюты, о международных инвалютных денежных переводах, а также на операции с ценными бумагами и финансовые услуги;

- установление неоправданно маленького срока для получения согласия потребителя на продление договора;

- установление обязательных для потребителя условий, с которыми он не имел реальной возможности ознакомиться перед заключением договора;

- предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права в одностороннем порядке изменять условия договора по своему усмотрению или на основаниях, не указанных в договоре. Это правило не действует в отношении операций по купле/продаже инвалюты, с ценными бумагами и финуслугами, международных инвалютных денежных переводов, а также договоров, заключенных на неопределенный срок (если ими предусмотрена обязанность продавца заранее уведомить потребителя о намерении изменить условия договора и в связи с этим дать ему право на расторжение договора);

- предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права в одностороннем порядке изменять характеристики поставляемой по договору продукции;

- определение цены товара на момент его поставки потребителю либо предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права увеличивать согласованную с потребителем цену, не позволяя ему при этом расторгнуть договор. Исключение составляют все те же “ценнобумажные”, финансовые и инвалютные операции, а также соответствующие законодательству положения об индексации цены, если условия и метод расчета цены четко и однозначно определены в договоре;

- предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права определять соответствие продукции условиям договора или предоставление ему исключительного права на толкование договора;

- ограничение ответственности продавца (исполнителя, производителя) по обязательствам, принятым на себя его агентами;

- установление обязанности потребителя выполнить все обязательства даже если продавец (исполнитель, производитель) не выполнит свои;

- предоставление продавцу (исполнителю, производителю) права передавать свои права и обязанности по договору третьему лицу, если это может уменьшить положенные потребителю гарантии, без его согласия.

Кому-то из продавцов (производителей, исполнителей), возможно, приведенный перечень покажется излишне обширным. Однако законодателям он таким не показался. Мало того, в п. 4 ст. 18 Закона прямо сказано, что данный перечень не является исчерпывающим. Так что судья, в руки которого попадет дело с какими-нибудь “нестандартными” претензиями обидевшегося потребителя, может признать эти претензии вполне законными, а спорные положения договора - несправедливыми.

Если в договоре имеется хотя бы одно несправедливое положение (включая цену), то оно подлежит изменению либо признается недействительным. Может случиться, что изменение или отмена “несправедливого” положения влечет за собой изменения в других пунктах договора (пусть даже сами по себе эти пункты признаков “несправедливости” не имеют). В таком случае дальнейшая судьба договора полностью зависит от позиции потребителя: захочет - согласится с изменениями, не захочет - вправе потребовать признания договора недействительным в целом.

Признанные недействительными положения договора считаются таковыми с момента заключения договора, а измененные действуют с момента их внесения. Нечеткие или двусмысленные положения договоров трактуются в пользу потребителя. Если из-за применения несправедливых условий договора потребитель понес убытки, то они взыскиваются с виновного в полном объеме.

Нечестная предпринимательская практика

“Несправедливые условия договора” - не единственное новое понятие, подробно расписанное Законом. Не менее подробно описывается такая вещь, как “нечестная предпринимательская практика”.

Собственно говоря, понятие это можно считать новым лишь наполовину, так как согласно ст. 19 Закона в него включаются две категории действий:

- действия, которые квалифицируются законодательством как проявление недобросовестной конкуренции. Такими нарушениями занимается, как известно, Антимонопольный комитет, и о них мы не раз рассказывали (см., например, “Фортекс” № 42/2003, 13 и 25–26/2004), поэтому сейчас повторяться не будем;

- любая деятельность (действия или бездействие), вводящая потребителя в заблуждение или являющаяся агрессивной. Вот это действительно новшество, и на нем стоит остановиться подробнее, поскольку нечестную предпринимательскую практику Закон запрещает.

Практика, вводящая в заблуждение

Предпринимательская практика признается вводящей в заблуждение, если во время предложения продукции потребителю

“не предоставляется или предоставляется нечетким, непонятным или двусмысленным способом информация, необходимая для осуществления сознательного выбора”.

Среди такой информации ст. 19 Закона называет сведения:

- об основных характеристиках продукции, в частности, о ее наличии, преимуществах, опасности, составе, методах использования, гарантийном обслуживании, способе и дате изготовления или поставки, количестве, спецификации, географическом или другом происхождении, ожидаемых результатах потребления, а также о результатах или основных характеристиках тестов либо проверок товара;

- о прямой или косвенной поддержке производителем продавца или продукции;

- о цене или способе расчета цены, наличии скидок или других ценовых преимуществ;

- о потребности в услугах, замене комплектующих или ремонте;

- о характере, атрибутах и правах продавца или его агента, в частности информации о его личности и активах, квалификации, статусе, наличии лицензии, афилированности и правах интеллектуальной или промышленной собственности, его отличиях и наградах.

Общий принцип здесь таков: предпринимательская практика считается вводящей в заблуждение, если побуждает или может побудить потребителя дать согласие на осуществление сделки, с которой он не согласился бы, если бы указанная информация была предоставлена ему в четкой и однозначной форме.

При этом Закон прямо запрещает, в частности:

- предлагать для реализации продукцию, если продавец (исполнитель) не сможет ее предоставить по заявленной цене или в заявленных объемах;

- предлагать одну продукцию с целью реализации другой;

- отказывать потребителю в предъявлении предлагаемого товара, приеме заказа или предоставлении товара в течение разумного срока, а также демонстрировать дефектный образец товара;

- сообщать недостоверную информацию о наличии ограниченного количества товаров либо “нагнетать обстановку”, побуждая потребителей к принятию быстрого необдуманного решения;

- предлагать к свободной реализации продукцию, которая изъята из оборота или в отношении оборота которой существуют ограничения;

- запугивать потребителя вымышленными утверждениями о возможной опасности для него лично или его семьи, если он не приобретет или не закажет продукцию;

- создавать, использовать или содействовать развитию пирамидальных схем, когда потребитель платит деньги за возможность получения компенсации, предоставляемой за счет привлечения других потребителей к такой схеме, а не за счет продажи или потребления продукции;

- сообщать о распродаже в связи с ликвидацией предприятия, его структурного подразделения или прекращением соответствующего вида хозяйственной деятельности, если это не соответствует действительности.

Агрессивная практика

Агрессивной считается предпринимательская практика, которая

“фактически содержит элементы принуждения, надоедания или ненадлежащего воздействия и существенным образом влияет или может повлиять на свободу выбора или поведение потребителя в отношении приобретения продукции”.

При определении признаков “агрессивности” предпринимательской практики учитываются:

- время, характер и повторяемость предложений относительно приобретения продукции;

- употребление обидных или угрожающих выражений;

- использование тяжелого для потребителя обстоятельства, о котором продавцу или исполнителю было известно, для влияния на решение потребителя;

- установление отягощающих или непропорциональных внедоговорных препятствий для осуществления потребителем своих прав по договору, включая положения о праве потребителя расторгнуть договор, заменить продукцию или заключить договор с другим субъектом хозяйствования;

- угроза осуществить незаконные или неправомерные действия.

Считаются агрессивными и запрещаются, в частности, следующие формы предпринимательской практики:

- создание впечатления, что потребитель не может покинуть помещение продавца (исполнителя) без покупки;

- требование оплатить поставленную продукцию, если потребитель не давал прямого и недвусмысленного согласия на ее приобретение;

- продолжительные или периодические визиты домой к потребителю, несмотря на требование последнего оставить его в покое;

- постоянные телефонные звонки, факсимильные, электронные или другие сообщения без согласия на это потребителя.

Особое внимание хотелось бы обратить на ч. 6 ст. 19 Закона:

“Сделки, заключенные с использованием нечестной предпринимательской практики, считаются недействительными.

Субъекты хозяйствования, их работники несут ответственность за нечестную предпринимательскую практику согласно законодательству”.

Первый абзац приведенного фрагмента следует признать весьма неудачным с точки зрения соответствия Гражданскому кодексу Украины. Как известно, действующий ГК рассматривает два типа недействительности сделок:

- оспоримые сделки (“оспорювані правочини”), которые по умолчанию считаются действительными и для признания недействительности которых требуется решение суда;

- ничтожные сделки (“нікчемні правочини”), которые по умолчанию, наоборот, считаются недействительными, однако в некоторых случаях могут быть через суд признаны действительными. При этом согласно ст. 215 ГК существует лишь одно основание для того, чтобы данная сделка считалась ничтожной,- прямое указание закона.

В рассматриваемом случае такое указание в Законе имеется (хотя, пожалуй, правильнее было бы употребить в ст. 19 Закона слово “нікчемний” вместо “недійсний”). Однако Закон не определяет четко, однозначно и, самое главное, объективно признаков подобных недействительных сделок. Вряд ли можно считать объективным, например, признак, в описании которого используются слова “создание впечатления”.

К тому же, как уже было сказано, приведенные перечни форм агрессивной и вводящей в заблуждение предпринимательской практики не являются исчерпывающими.

Таким образом, признавать на этом основании сделки недействительными в подавляющем большинстве случаев все равно придется через суд, несмотря на указания Гражданского кодекса.

Что еще считается нарушением прав потребителей

Наряду со всем вышеперечисленным статья 21 Закона определяет некоторые ситуации, когда права потребителя в любом случае считаются нарушенными:

- если при реализации продукции нарушается право потребителя на свободу волеизъявления и свободу выбора продукции;

- если продавец (исполнитель) является монополистом в своей сфере и, пользуясь этим, навязывает потребителю условия, ставящие его в неравное положение по сравнению с другими потребителями, не дает одинаковых гарантий возмещения ущерба, причиненного невыполнением (ненадлежащим выполнением) сторонами условий договора и т. п.;

- если нарушается принцип равенства сторон договора;

- если каким-либо образом (кроме случаев, предусмотренных законом) ограничивается право потребителя на получение необходимой, доступной, достоверной и своевременной информации о продукции;

- если потребителю реализована опасная, некачественная или фальсифицированная продукция;

- если цена продукции определена ненадлежащим образом;

- если документы, подтверждающие выполнение договора, своевременно не предоставлены потребителю.

О том же, как потребитель может защитить свои нарушенные интересы, какие наказания грозят нарушителю-продавцу (исполнителю, производителю) и кто за всем этим следит, мы расскажем в следующем выпуске “Фортекса”.

Окончание следует.

Газета “Фортекс”, № 7/2006 (№ 163), 07.02.2006 г.

Документи що посилаються на цей