Шутить изволите, или изменения в
Закон о Госбюджете на 2005 год и некоторые
законодательные акты глазами профессионала. Часть I

31 марта 2005 года был официально опубликован Закон Украины от 25.03.2005г. № 2505-IV “О внесении изменений в Закон Украины “О Государственном бюджете Украины на 2005 год” и некоторые другие законодательные акты Украины” (далее - Закон № 2505). Вступил ли он в силу 31 марта или нет? Следует ли его применять вообще или нет? Соответствует ли он программе Правительства “Навстречу людям”, согласуется ли с Конституцией Украины, Международной Конвенцией о защите прав человека и основных свобод или нет? Этот Закон является одним сплошным вопросом!!!

Ответы на некоторые из них мы дадим в этой статье!

Прежде чем перейти к статье непосредственно, хотелось бы обратиться к тем из уважаемых читателей (а читают нас разные люди, в том числе и сотрудники контролирующих и правоохранительных органов), которые не будут согласны с высказанными в моей статье позициями. И напомнить о том, что Украина - правовое государство, где каждому гарантируется право на свободу слова ... а также о существовании Решения Европейского суда по правам человека, в соответствии с которым, государство Украина было оштрафовано более чем на 40 000 Евро и которым подтверждено право журналиста высказывать (в том числе и письменно) свое мнение, даже и оценочного характера, в отношении любых событий и персоналий!

Обращаясь к читателю с этих страниц, сочувствуя ему, первым делом хотелось бы выразить сожаление, что революционный матрос, воспитанный за время президентства Леонида Кучмы, взяв ружье, пришел ... пришел и начал управлять, как матрос, - невзирая на лица, правила, руководствуясь лишь революционными соображениями целесообразности. А каковы последствия этого - читайте историю: наш многострадальный народ выдержал за последние сто лет как минимум четыре серьезные революции, и последствия их описаны и общедоступны! Более того, они видны невооруженным глазом!!! Все, что мы имеем сейчас - есть плод истории, истории столетнего издевательства над нашим миролюбивым и трудолюбивым народом! Матрос, остановись, спроси у специалистов ... не делай ничего, наслаждайся победой, а мы уж сами как-нибудь разберемся, как нам жить!!!

За революционными событиями традиционно следуют реформы, кадровые перестановки, изменение курса, другие новшества ... а также репрессии... За “оранжевой революцией” последовала “февральская революция” в виде принятия Закона Украины от 12.01.2005г. № 2322-IV “О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (относительно усиления правовой защиты граждан и внедрения механизмов реализации конституционных прав граждан на предпринимательскую деятельность, личную неприкосновенность, безопасность, уважение к достоинству человека, правовую помощь, защиту)” (далее - Закон № 2322), вступившего в силу 16 февраля 2005 года. Если “оранжевую” приветствовали не все, то “февральская”, урезавшая права контролирующих органов, пришлась по душе всем труженикам.

А вот дальше, как и положено в истории революций, началось что-то непонятное: революционное правительство подготовило и издало такой закон ..., с которым не то что в Европу, в Азию не примут!!!

Автор долго не давал ему профессионального анализа, будучи в затруднении как профессионал и ожидая разъяснений как законодательных органов, так и органов исполнительной власти, в частности, налоговых, которые имеют УНИКАЛЬНОЕ право “подправлять” законодателя, издавая разъяснения относительно действий, в соответствии с которыми налогоплательщик не привлекается к ответственности (пп.4.4.2 Закона Украины от 21.12.2000г. № 2181-III “О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами” (с изменениями и дополнениями, далее - Закон № 2181). Несмотря на присутствие в руководстве ГНАУ известного юриста Н. Катеренчука, этим правом контролирующий орган не воспользовался, ожидая практики, которая даст ответы на многие вопросы. А Закон № 2505 и есть один сплошной вопрос. Итак, сейчас, когда некоторая практика применения Закона сформировалась, мы можем приступить к его тщательному постатейному анализу! Не с позиции экономики, - оставим экономистам возможность подсчитать, “во что обойдется” прихоть исполнительной власти (подготовившей проект) и законодательной (отдавшей за него голоса) государству как материально, так и морально (доверие к власти и прочее), - можно ли изменять бюджет целого государства в середине года, как теперь планировать работу государственных органов, ведь изменение основополагающего финансового документа государства повлечет за собой изменение и бюджетов всех государственных органов? Можно ли менять бюджет предприятий в середине года радикальным изменением системы налогообложения (что, кстати, запрещено абзацем восьмым статьи 1 Закона Украины от 25.06.1991 г. № 1251-ХП “О системе налогообложения” (далее - Закон о системе налогообложения), и как это повлияет на деловую активность - снизит ли ее, если снизит, то насколько? К сожалению автора, он, перешерстив ряд сайтов почти сотни научно-исследовательских институтов Украины, таких данных не обнаружил: может, такие исследования просто не ведутся? Если это действительно так, то это очень плохо - это нам большой минус как государству! Но поговорить мы хотим не об этом, - поговорить мы хотим о том, соответствует ли этот Закон принципам права, каково его место в правовой системе Украины (основной анализ будет посвящен налоговым нормам нового Закона), и как применять труженикам (бухгалтерам, руководителям, финансовым директорам, юристам предприятий) его отдельные положения.

Общие положения

Имела ли Верховная Рада юридическое (а не политическое) право принимать этот Закон? Имели ли юридическое право его разработчики делать его таким? Давайте разберемся в этом вопросе, уж если соблюдать и выполнять (есть хорошая римская пословица Dura lex sed lex - Суров закон, но это закон ... - о его неисполнении не может быть и речи), - то надо знать, что мы соблюдаем и выполняем ... всегда надо знать свои права и то, где они нарушены!

В соответствии со статьей 8 Конституции Украины, в Украине признается и действует принцип верховенства права: т. е. законы должны быть ПРАВОВЫМИ. Что сие значит? Юристы дают на это такой ответ: закон не должен вступать в противоречие с правами человека, положенными в основу естественного права? Законы, их попирающие, нельзя назвать правовыми, поэтому можно говорить о верховенстве только ПРАВОВОГО ЗАКОНА! Это очень важный принцип: если принят неправовой закон, то он подлежит отмене Конституционным судом как противоречащий Конституции Украины!

Правовые основы заложены в двух основополагающих международных актах: Всеобщей декларации прав человека от 10.12.1948 г. (далее - Декларация) и Конвенции о защите прав и основных свобод человека от 04.11.I960 г. (далее - Конвенция) и Протоколах к ней (оба документа ратифицированы Украиной). Оба документа запрещают произвольное лишение лица принадлежащего ему имущества: введение налогов “задним числом”, издание законодательных актов, которые практически невозможно выполнить, которые устанавливают неоправданные имущественные ограничения (в т. ч., путем введения новых налогов), - все это следует рассматривать как нарушение статьи 17 Декларации, статьи 1 Первого протокола к Конвенции.

В соответствии с нормами уже национального законодательства - Закона Украины от 11.09.2003 г. № 1160-IV “Об основах регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности” установлен целый комплекс мер, которые должны предшествовать принятию таких законов: это и анализ регуляторного влияния, и подготовка проекта акта, и общественное обсуждение, и анализ предложений общественности, и прочее и прочее! Ничегошеньки из этого не было выполнено при принятии Закона № 2505!

В соответствии со статьями 3, 1, 7 Закона о системе налогообложения, установлены принципы построения системы налогообложения: запрет на изменение налоговых законов законом о госбюджете на соответствующий год, внесение изменений в налоговые законы не менее, чем за шесть месяцев до начала нового бюджетного года, общие принципы налогообложения (запрет налоговой дискриминации, стимулирование предпринимательской деятельности и инвестиционной активности, стабильность, экономическая обоснованность, единый подход, доступность и другие).

Все вышеуказанные нормы как международных соглашений, ратифицированных Украиной, так и национального законодательства, были, по мнению автора, нарушены при принятии Закона № 2505, и перспективы у этого Закона могут быть лишь две:

- первая - отмена Верховной Радой в части изменений в налоговое законодательство;

- вторая - признание Закона Конституционным судом Украины противоречащим Конституции Украины в части статей 8 (нарушение принципа верховенства права), 58 (запрет на обратное действие закона во времени), 57 (нарушение принципа знать свои права и обязанности - Закон № 2505 содержит ряд норм, которые невозможно ни понять, ни применить), 22 (запрет сужения содержания и объема существующих прав и свобод при принятии новых законов) и его отмена!!!

Закону, вступившему в силу накануне международного “Дня дурака”, должно дать соответствующий ответ!

В противном случае, Европейское сообщество (которое, надо сказать, уже проинформировано об этом удивительном законодательном акте, вт. ч. не без участия Вашего покорного слуги), нас не поймет!

А если говорить о применении Закона № 2505 на практике в тот период, пока он будет действовать в своем нынешнем виде, мы рекомендуем применять его нормы с учетом уже несколько подзабытого пп.4.4.1 Закона № 2181: “В случае, когда норма закона или другого нормативно-правового акта, изданного на основании закона, или когда нормы разных законов или разных нормативно-правовых актов допускают неоднозначную (множественную) трактовку прав и обязанностей плательщиков налогов или контролирующих органов, в результате чего есть возможность принять решение как в интересах налогоплательщика, так и контролирующего органа,решение принимается в интересах налогоплательщика”. Пп.4.4.1 никто не отменял, и его можно и должно применять, вопрос - как! Но такое решение нужно принимать в каждом конкретном случае!

Изменения в порядок проведения проверок
или Закон с двумя седьмыми частями

“... Железнодорожные рабочие тоже были людьми нормальными, и решили, что девятый вагон - это тот, который после восьмого, а не тот, который перед десятым, и, отцепив наш вагон, отогнали его на запасной путь...”

(М. Задорнов “Два девятых вагона”)

П. 22 статьи 103 Закона № 2505 внесены изменения в Закон Украины от 04.12.1990г. № 509-XII “О Государственной налоговой службе в У крайне” (с изменениями и дополнениями, далее - Закон о ГНС), основные из которых мы приводим в сравнительной таблице.

Старая редакция.
 		 Новая редакция .
 
Статья 11. Права органов государственной налоговой службы.
…
11) применять к плательщикам налогов финансовые (штрафные) санкции, взыскивать в бюджеты и государственные целевые фонды суммы недоимки, пени в случаях, порядке и размерах, установленных законами Украины. Финансовые (штрафные) санкции, суммы недоимки, пени, наложенные (примененные) органами государственной налоговой службы Украины, уплачиваются плательщиками налогов добровольно или взыскиваются в судебном порядке.
 		 Статья 11 . Права органов государственной налоговой службы.

…
11 ) применять к плательщикам налогов финансовые (штрафные) санкции, взыскивать в бюджеты и государственные целевые фонды суммы недоимки, пени в случаях, порядке и размерах, установленных законами Украины.
 
Статья 11-1. Основания и порядок проведения органами государственной налоговой службы плановых и внеплановых выездных проверок своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) .
…





…
 		 Статья 11-1. Основания и порядок проведения органами государственной налоговой службы плановых и внеплановых выездных проверок своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты налогов и сборов (обязательных платежей).
…
Внеплановой выездной проверкой считается проверка, которая не предусмотрена в планах работы органа государственной налоговой службы и проводится при наличии хотя бы одного из таких обстоятельств*:
…
 
Норма отсутствует.



…
 		 9 ) плательщиком подана декларация с отрицательным значением налога на добавленную стоимость, которое составляет более 100 тыс. гривень.
…
 
Норма отсутствует.
 		 Внеплановыми проверками считаются также проверки в пределах полномочий налоговых органов, установленных законами Украины “О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг”, “О государственном регулировании производства и обращения спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий”, а в других случаях - по решению суда**.
 
Внеплановая выездная проверка может проводиться лишь па основании решения суда. Орган государственной налоговой службы, который инициирует проведение внеплановой выездной проверки, подает в суд письменное обоснование такой проверки и даты ее начала и окончания, состав лиц, которые будут проводить такую проверку, документы, которые, в соответствии с частью шестой этой статьи, свидетельствуют о возникновении оснований для проведения такой проверки, информацию о виде и количестве проверок, проведенных органами государственной налоговой службы относительно субъекта хозяйственной деятельности и последствия таких проверок за предыдущие три года, а также, по требованию суда, - другие сведения. В рассмотрении вопроса о предоставлении разрешения на проведение внеплановой выездной проверки имеют право принимать участие представители субъекта хозяйственной деятельности. Сообщение о месте, дате и времени рассмотрения вопроса о предоставлении разрешения на проведение внеплановой выездной проверки направляется не позже чем за три рабочих дня до даты такого рассмотрения***.
 		 Внеплановая выездная проверка может проводиться лишь на основании решения суда. Орган государственной налоговой службы, который инициирует проведение внеплановой выездной проверки, подает в суд письменное обоснование такой проверки и даты ее начала и окончания, состав лиц, которые будут проводить такую проверку, документы, которые, в соответствии с частью шестой этой статьи, свидетельствуют о возникновении оснований для проведения такой проверки, информацию о виде и количестве проверок, проведенных органами государственной налоговой службы относительно субъекта хозяйственной деятельности и последствия таких проверок за предыдущие три года, а также, по требованию суда, - другие сведения. В рассмотрении вопроса о предоставлении разрешения на проведение внеплановой выездной проверки имеют право принимать участие представители субъекта хозяйственной деятельности. Сообщение о месте, дате и времени рассмотрения вопроса о предоставлении разрешения на проведение внеплановой выездной проверки направляется не позже чем за три рабочих дня до даты такого рассмотрения****.
 

Решение об изъятии оригиналов финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов, остановки операций на счетах в учреждениях банков, других финансово-кредитных учреждениях в связи с нарушением законодательства, контроль за соблюдением которого законом возложен на органы государственной налоговой службы, может приниматься лишь судом*****.
 		 Внеплановая выездная проверка производится на основании возникновения обстоятельств, указанных в этой статье, по решению руководителя налогового органа, которое оформляется приказом******.
 
Статья 11-2. Условия допуска должностных лиц органов государственной налоговой службы к проведению плановых и внеплановых выездных проверок.
Должностные лица органа государственной налоговой службы вправе приступить к проведению плановой или внеплановой выездной проверки при наличии оснований для их проведения, определенных этим и другими законами Украины, и при условии предоставления плательщику налогов под расписку:ъ
…
2 ) копии решения суда о разрешении на проведение внеплановой выездной проверки (кроме случаев, предусмотренных частью двенадцатой статьи 11-1 этого Закона) , в котором указываются основания проведения внеплановой выездной проверки, дата ее начала и дата окончания.
…
 		 Статья 11-2. Условия допуска должностных лиц органов государственной налоговой службы к проведению плановых и внеплановых выездных проверок.
Должностные лица органа государственной налоговой службы вправе приступить к проведению плановой или внеплановой выездной проверки при наличии оснований для их проведения, определенных этим и другими законами Украины, и при условии предоставления плательщику налогов под расписку:



…
2 ) копии приказа руководителя налогового органа о проведении внеплановой выездной проверки, в котором указываются основания проведения внеплановой выездной проверки, дата ее начала и дата окончания.




…
 

Какие новые условия по проведению проверок появились со внесением Законом № 2505 изменений в Закон о ГНС:

- Первое - добавилось новое основание для проведения внеплановой проверки - декларирование отрицательного значения НДС (даже без указания к возмещению) в размере более 100 тыс. грн..

- Второе - как мы на это уже обращали вниманиев статье “Февральскаяреволюция”, к внеплановым проверкам следует относить также проверки РРО, проверки соблюдения правил торговли алкогольными напитками и табачными изделиями, - теперь это закреплено законодательно.

- Третье - все другие проверки, кроме вышеуказанных и непосредственно проверок, предусмотренных Законом о ГНС и налоговым законодательством, осуществляются налоговым органом также лишь по решению суда.

- Четвертое - в статье 11-1 Закона о ГНС после вступления в силу Закона № 2505 образовались две седьмые части: “первая седьмая часть”, внесенная Законом № 2322; и “вторая седьмая часть”, внесенная Законом № 2505. Указаний относительно исключения первой седьмой части Закон № 2505 не содержит, а значит, она действует! Все бы было ничего, если б в “первой седьмой части” не содержалась норма об обязательности судебного решения о проведении внеплановой проверки налоговым органом.

Итак, мы имеем удивительный и, думаю, беспрецедентный пример законодательной деятельности: в Законе одновременно действуют две седьмые части! По какому пути пойдет практика (в частности - судебная) - применять “первую седьмую часть” или нет, пока говорить сложно. Но мы, правоприменители первого уровня - налогоплательщики, руководствуясь статьями 8, абзацем третьим статьи 22 Конституции Украины, пп.4.4.1 статьи 4 Закона № 2181, можем, с полной уверенностью в законности своих действий, применять обе седьмые части статьи 11-1 Закона о ГНС! Т. е. судебное решение при проведении внеплановой проверки налоговым органом обязательно должно быть!

- Пятое - внеплановая проверка налогов вой инспекции проводится (при обязательном наличии судебного решения) на основании приказа руководителя налогового органа (районной инспекции и т. п.), в котором указываются основания для проведения проверки, дата начала и дата ее окончания, - копия которого должна быть вручена налогоплательщику перед проверкой и вместе с копией направления является основанием для допуска к проверке. Итак, теперь, кроме направления на проверку, решения суда (его можно не предъявлять налогоплательщику, но быть в наличии оно должно), нужен еще и приказ руководителя налогового органа!

____________________________________

* Часть шестая статьи 11-1 Закона о ГНС.

** Часть седьмая дополнена Законом № 2505.

*** Часть седьмая, оставшаяся из прошлой редакции Закона о ГНС.

**** Часть седьмая, оставшаяся из прошлой редакции Закона о ГНС, - итак, статья 11-1 Закона о ГНС теперь имеет две седьмых части! Указаний в Законе № 2505 об исключении существующей седьмой части статьи 11-1 Закона о ГНС не было, а значит, она продолжает существовать! Право знает примеры, когда в законодательном акте есть две статьи с одинаковым номером, тогда вторая идет со значком (1,2,3 и т.д.) или обозначается “прим”. Так и будем именовать вторую седьмую часть статьи 11-1 Закона о ГНС - часть седьмая “прим”.

*****Часть восьмая статьи 11-1 Закона о ГНС в старой редакции.

******Часть восьмая 11 Закона о ГНС, в редакции Закона № 2505.

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 18-19 (488-489), 2 мая 2005г.
Подписной индекс 40783

Документи що посилаються на цей